Авторы предлагают последовательность действий эксперта-экономиста по доказыванию наличия признаков банкротства ООО в случае выплаты участнику ДСД.
Цитируем и комментируем Закон об ООО
Согласно абз. 4 п. 8 ст. 23 Закона об ООО общество не вправе выплачивать ДСД или ее часть, либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент выплаты ООО отвечает признакам банкротства в соответствии с ЗоБ либо в результате выплаты эти признаки появятся. Иными словами, можно не выплачивать ДСД участнику, если общество уже имеет признаки банкротства (1), или если они появятся в результате выплаты (2). В данном случае норма Закона носит вероятностный характер: признаки банкротства у ООО может быть появятся, а, может быть, и нет. Возможное появление признаков банкротства в результате выплаты ДСД, по сути, защищает ООО и оставшихся участников от потенциального развала бизнеса.
Когда выплата ДСД или выдача доли в натуре невозможны, абз. 5 п. 8 ст. 23 Закона об ООО предусматривает прямую альтернативу – восстановление бывшего участника в обществе на основании его заявления.
В чем же состоит проблема выплаты ДСД?
Основная проблема выплаты ДСД с экономической точки зрения состоит в том, что сама выплата может оставить ООО без оборотных или даже основных средств и приведет к прекращению деятельности общества. Законодательство не содержит ограничений размера разовой выплаты участнику при выходе из ООО.
Анализируя сложившуюся судебную практику по искам о взыскании ДСД, авторы пришли к выводу, что cуды толкуют норму Закона об ООО о невыплате ДСД при наличии признаков банкротства разнонаправленно и неоднозначно.
Ситуация 1: ООО (ответчик) ссылается на то, что признаки банкротства у него уже есть. Суды считают, что признаки банкротства действительно есть, если в отношении ООО возбуждено дело о банкротстве или введена процедура наблюдения (постановление 18 ААС № 18АП-17049/2022 от 10 февраля 2023 г. по делу № А76-27424/2022). Данная позиция представляется авторам обоснованной.
Ситуация 2: ООО (ответчик) ссылается на то, что признаки банкротства у него появятся в случае выплаты ДСД. Здесь все сложнее, поскольку это ситуация вероятностного характера, которая предполагает моделирование денежного потока. В подобной ситуации суды разошлись во мнениях:
признаки банкротства ООО появятся, если дело о банкротстве возбуждено (решение АС Ростовской области от 23 мая 2023 г. по делу № А53-7007/2021);
взыскание и выплата ДСД – это разные понятия; возможное появление признаков банкротства не препятствует взысканию ДСД. Суд ДСД взыскивает, а ООО далее пусть решает свои проблемы самоcтоятельно (постановление АС Московского округа от 4 февраля 2026 г. по делу № А40-237018/2023, решение АС Новосибирской области от 25 августа 2025 г. по делу № А45-30093/2023, решение АС Тульской области от 1 июля 2022 г. по делу № А68-10813/2021 (решение АС Тульской области отменено, но не по существу спорного вопроса).
В судебной практике преобладает именно данная позиция. C экономической точки зрения взыскание – это промежуточный этап перед оплатой, за которым следует исполнение судебного акта. Таким образом, подобное решение суда искажает норму абз. 4 п. 8 ст. 23 Закона «Об ООО»;
появление признаков банкротства ООО вследствие выплаты ДСД следует доказывать (определение ВС РФ № 303-ЭС15-16393 от 25 декабря 2015 г., постановление АС Северо-западного округа от 26 декабря 2023 г. по делу № А13-6117/2021, постановление АС Северо-Кавказского округа от 30 июня 2023 г. по делу № А01-2608/2022, решение АС Удмуртской республики от 30 сентября 2022 г. по делу № А71-7236/2021). При этом во всех названных в данном пункте судебных актах суды констатировали недоказанность признаков банкротства ООО, однако в теории допустили невыплату ДСД. Возможность доказывания появления признаков банкротства ООО вследствие выплаты ДСД, по мнению авторов, все же существует.
Кроме того, анализ судебной практики по делам о взыскании ДСД позволяет сделать следующие выводы:
понятие признаков банкротства очень растяжимо и согласно ЗоБ подразумевает неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, оплате труда, налогам и сборам, если такие обязательства не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (п. 2 ст. 3 ЗоБ). А на практике признаками банкротства считают и неплатежеспособность, и недостаточность имущества, и невозможность исполнения обязательств перед другими кредиторами в случае удовлетворения требований перед одним кредитором, и иные случаи согласно п. 1 ст. 9 ЗоБ;
ответчики (ООО) часто ссылаются на отрицательную величину чистых активов, снижение выручки, прибыли, наличие убытков и просроченной кредиторской задолженности, несоответствие официальной бухгалтерской (финансовой) отчетности фактическим данным, возбуждение исполнительных производств; единый экономический подход к доказыванию влияния выплаты ДСД на наличие или появление признаков банкротства ООО отсутствует;
практика назначения судебных финансово-экономических экспертиз в подобных спорах существует, но не распространена. Например, при производстве судебной экспертизы по делу № А71-7236/2021 экспертом проведен анализ финансового состояния ООО в соответствии с Правилами проведения арбитражными управляющими финансового анализа (решение АС Удмуртской республики от 30 сентября 2022 г.).
Гипотетическая фабула дела
Для разработки методики выявления наличия или отсутствия признаков банкротства ООО при выплате участнику ДСД авторами были введены следующие стандартные допущения судебного иска:
участник подал заявление о выходе из ООО;
расчет ДСД произведен и не оспаривается (данный пункт может отсутствовать, тогда иск будет одновременно касаться определения и взыскания ДСД);
ООО уклоняется от выплаты ДСД участнику;
участник подал в АС исковое заявления о взыскании ДСД;
ответчик (ООО) возражает и указывает или на наличие признаков банкротства, или на их появление в результате выплаты ДСД.
Сама методика
Методика включает оба варианта, при которых производится отказ в выплате ДСД участнику общества: признаки банкротства у ООО уже есть (1) или признаки банкротства появятся в результате выплаты ДСД (2). Второй вариант развития событий предполагает именно моделирование (прогнозирование) финансовых показателей деятельности общества. При этом любое моделирование имеет вероятностный характер.
Методика выявления наличия или отсутствия признаков банкротства ООО при выплате участнику ДСД требует комплексного подхода, включающего анализ финансовых показателей общества, оценку структуры обязательств и прогнозирование последствий выплаты.
Что самое важное в методике?
– выплата ДСД осуществляется за счет доходов ООО. Крайне редко встречаются ситуации, когда требуемая для выплаты ДСД сумма хранится на расчетном счете ООО или на депозите. Поэтому необходимо сформировать прогнозный БДДС (бюджет движения денежных средств) с периодом прогнозирования не менее 1 года. В данном документе должны быть учтены выплата доли участнику, оплата внешнего процентного финансирования, заработной платы, обязательных платежей, расчеты с кредиторами и др.;
– также необходимо определить, есть ли у ООО нефункционирующие (незадействованные в процессе основного вида деятельности) активы. Если речь идет о реальных активах, необходим их осмотр или инвентаризация, оценка. Зачем это нужно? Такие активы можно реализовать и просто выплатить ДСД, не ущемляя производственный, торговый или иной хозяйственный процесс.
Методика выявления наличия или отсутствия признаков банкротства ООО при выплате участнику ДСД включает в себя следующие этапы:
Этап 1. Проведение теста на признаки банкротства, в том числе (но не ограничиваясь):
проведение финансового анализа согласно Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа (утв. постановлением Правительства РФ от 25 июня 2003 г. № 367). Это единственный документ, регламентирующий финансовый анализ в банкротстве;
анализ кредиторской задолженности, обязательств по кредитным договорам и договорам займа со сроком возникновения более 3 месяцев (собственно признаки банкротства).
Тест на признаки банкротства – это аналог термина, применяемого в зарубежной практике. Почему тест? Потому что это некий срез или фотография текущей финансовой ситуации ООО, подтвержденный коэффициентным анализом согласно Правилам проведения финансового анализа.
Этап 2. Выявление нефункционирующих активов. Данная операция необходима для выявления имущества (активов), которые без ущерба для хозяйственной деятельности организации могут быть реализованы, а средства направлены на выплату ДСД.
Этап 3. Определение ликвидационной стоимости нефункционирующих активов с ограничением по сроку реализации. Срок реализации логично устанавливать не более 3 месяцев, поскольку именно данный временной период определен абз. 3 п. 2 ст. 23 Закона «Об ООО» для выплаты ДСД.
Этап 4. Расчет разницы между ДСД и ликвидационной стоимостью нефункционирующих активов. Переход к этапу 5 осуществляется в случае, если величина ДСД превышает ликвидационную стоимость нефункционирующих активов.
Этап 5. Построение прогнозного БДДС (бюджета движения денежных средств) с периодом прогнозирования не менее 1 года. При построении БДДС спорным является вопрос, следует ли учитывать в числе доходов кредитные ресурсы, потенциальная возможность привлечения которых для выплаты ДСД существует.
Этап 6. Трактовка результатов этапа 5 и формирование выводов. Если в прогнозном периоде возникнут отрицательные значения чистого финансового потока с учетом остатка денежных средств, следует говорить о выплате ДСД за счет ущемления интересов иных кредиторов. Если в прогнозном периоде отрицательные значения итогового результата будут сохраняться в течение 3 месяцев, это будет означать появление признаков банкротства ООО.
Как сказать понятнее? Если выплата ДСД приведет к возникновению признаков банкротства, руководитель или кредиторы обратятся в АС с заявлением о признании ООО банкротом. И обязательно возникнет обособленный спор о признании выплаты ДСД недействительной сделкой со всеми вытекающими последствиями.
Вопросы по сути
1) А может ли вообще ДСД иметь положительное значение, если у ООО есть признаки банкротства?Конечно, может, и в большинстве случаев это именно так. Потому что признак банкротства – это неоплата долга в течение более чем 3 месяцев. А ДСД – это процент (доля) от разницы активов и обязательств. Напрямую факт неоплаты долга и стоимость активов и обязательств никак не связаны.
2) Если оценщик (эксперт) рассчитал ДСД в отчете об оценке или в заключении эксперта, то почему он не учел, приведет ли выплата к банкротству ООО?В настоящее время ДСД, как правило, рассчитывается в новом (рыночном) формате; активы и обязательства ООО подлежат пересчету по рыночной стоимости на последнюю предшествующую выходу участника отчетную дату. При этом абз. 2 п. 2 ст. 14 Закона об ООО определяет затратный подход к расчету: ДСД участника общества соответствует части стоимости чистых активов. Таким образом, оценщик (эксперт) при расчете ДСД не использует доходный подход (не прогнозирует доходы и расходы ООО) вследствие законодательного ограничения.
3) Почему при определении наличия или отсутствия у ООО признаков банкротства вследствие выплаты ДСД нельзя использовать многочисленные методики прогнозирования банкротства?Все методики прогнозирования банкротства сводятся к составлению модели (уравнения), учитывающего влияние разных факторов, которым присвоены заданные веса (коэффициенты). Данные методики сформированы на основе многолетних (часто – зарубежных) наблюдений за действующими предприятиями, точнее – их финансовыми показателями. Достоверной информации они дать не могут. По мнению авторов, методики прогнозирования банкротства следует использовать в контексте исследования лишь справочно, для подтверждения сделанного вывода.фраза
Дискуссионные вопросы
При анализе практических аспектов невыплаты ДСД вследствие возникновения у ООО признаков банкротства остается очень много открытых вопросов.
Если суд отказал участнику в выплате ДСД, как скоро он может обращаться с аналогичным иском? На следующий день после принятия судом решения об отказе в иске / вступления в силу судебного акта об отказе в иске? Или же ему следует ждать сдачи следующей годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности? Ведь признаки банкротства появляются на определенную дату, а финансовые показатели ООО могут улучшиться.
Следствие предыдущего вопроса: а если суд принял решение о невыплате ДСД участнику, что и как скоро должно измениться, чтобы ДСД все же выплатили?
Если участник не восстановится в ООО, каким образом он может отслеживать финансовое состояние общества и наличие / отсутствие признаков банкротства?
И категоричный неутешительный итог
Выплата ДСД вышедшему участнику действительно достаточно часто приводит к невозможности продолжения деятельности ООО. А практика доказывания появления признаков банкротства у обществ при выплате ДСД находится в зачаточном соcтоянии. Поэтому логично было бы установить законодательно ежегодный лимит на выплату ДСД как некий процент стоимости чистых активов ООО. Также возможна популяризация теста на признаки банкротства при выплате ДСД.
Над материалом работали:
