Какие основные факторы могут влиять на выбор права, применимого к трансграничным спорам, связанным с банкротством?
Трансграничное банкротство называют отдельной отраслью международного частного права, но для практикующих юристов его комплексный характер означает необходимость учитывать множество факторов, влияющих на эффективную защиту интересов клиентов. Наличие кредиторов и активов в различных юрисдикциях требует от юридического советника понимания картины в целом и всех ее составляющих элементов. При этом стоит отметить, что подходы к трансграничному банкротству, основанные на наличии имущества должника в разных странах, обозначенные лет 20 назад, несколько устарели. Сегодня транснациональные корпорации существуют в виде конгломерата дочерних компаний, владеющих имуществом, поэтому банкротство каждой из них не влечет за собой напрямую включения активов других компаний в конкурсную массу. Скорее всего, меры защиты должны быть направлены на привлечение материнской компании к субсидиарной ответственности, если для этого имеются соответствующие условия, что редко случается при добросовестном ведении обычной хозяйственной деятельности. В общем, современное трансграничное банкротство — это вопрос прежде всего контроля, конфликта интересов, а не имущества.
Что касается выбора права, применимого к трансграничным спорам, связанным с банкротством, решение данного вопроса подвержено влиянию нескольких факторов: местонахождение компании контрагента и вашей компании, местонахождение материнской компании, экономическая сила (влияние) контрагента и вашей компании, местонахождение основных активов, развитость экономического законодательства, независимость судебной системы, наличие эффективного и удобного для кредитора механизма исполнения решения международного арбитража в конкретной стране и многое другое. Эти факторы оказывают влияние, но не являются теми, что находятся под рукой, на что обращается внимание в первую очередь. А это прежде всего юрисдикции стран, в которых зарегистрированы стороны договора. Я бы предпочел выбрать страну, в которой сделан выбор в пользу прокредиторского законодательства, особенно в случае банкротства. Надо помнить о том, что решение о признании банкротом принимает государственный суд, поэтому роль международного арбитража в данном случае — как можно быстрее принять решение и зафиксировать долг в виде обязательного документа, подлежащего исполнению, чтобы встать в очередь кредиторов. Тем не менее в случае трансграничного банкротства нам неизвестно, в какой юрисдикции будет первым начато банкротство. При этом надо иметь в виду большие ресурсы, имеющиеся у международных финансовых институтов, для начала банкротства. Крупные банки имеют развитую инфраструктуру и огромный опыт для ведения таких дел. В любом случае право страны, где была подана заявка о банкротстве, может иметь приоритет в определении применимого права. Например, суд может применить законы страны, где находится главный офис или активы должника, а точнее — там, где находятся наибольшие интересы должника.
Из международных документов я рекомендую обратить внимание на руководящие принципы ЮНСИТРАЛ, в частности, UNCITRAL Legislative Guide on Insolvency Law. Надо отметить, что международные чиновники настроены скорее прокредиторски, настаивая на более эффективной и быстрой защите кредиторов, передаче имущества должников в состав более эффективного и прибыльного бизнеса, а также на выявлении финансовых проблем на ранних этапах для сохранения бизнеса и рабочих мест. С другой стороны, большим влиянием пользуется Всемирная сеть банкротств (INSOL), которая занимается трансграничным банкротством и разработала соответствующие руководящие принципы. Надо сказать, что национальные правительства воспринимают эти принципы по-своему, в зависимости от национального контекста процедур банкротства и, как принято сейчас говорить, национальных традиций. В этих принципах продолжниковые юрисдикции могут увидеть именно то, что им по душе.
В целом выбор применимого права в трансграничных спорах, связанных с банкротством, является сложным и зависит от конкретных обстоятельств каждого дела. Рекомендую обратиться к юристам компании INGVARR, специализирующимся на международном банкротстве, для получения конкретной консультации и советов.
Какие страны и юрисдикции являются наиболее популярными местами проведения международного арбитража в контексте банкротства?
Я бы сказал, что эти юрисдикции отличаются тем, что они развивают на своем национальном уровне законодательство о транснациональном банкротстве, которое должно учитывать определение основной юрисдикции и подчиненных, кооперацию и сотрудничество между судами по банкротству и другими ведомствами, отвечающими за исполнение судебных решений. Эти юрисдикции, таким образом, создают необходимую юридическую инфраструктуру для обеспечения эффективного проведения международной процедуры банкротства. Традиционно называется штат Делавэр в США, который является популярным местом для проведения международных арбитражей в области банкротства. Его судебная система и законодательство в области банкротства хорошо разработаны и предоставляют широкие возможности для проведения процедур реструктуризации и банкротства. Лондон — также один из ведущих международных центров арбитража во многих областях, включая банкротство. Английское право в этой сфере широко признано и используется во многих трансграничных делах банкротства. Кроме этого, называются Германия и Швейцария, в частности, Цюрих и Женева. Однако необходимо отметить и более приемлемую юрисдикцию для международных арбитражей в нынешних условиях для российских компаний, которой является Гонконг, чья судебная система известна своей независимостью и профессионализмом, а также высоким уровнем международной экспертизы.
Одним из недавних и известных дел в сфере трансграничного банкротства, связанного с использованием международного арбитража, является дело группы компаний Pacific Andes, занимавшихся производством рыбопродуктов. Дело Pacific Andes является примером использования международного арбитража при разрешении споров, связанных с трансграничным банкротством и защитой интересов кредиторов. Оно подчеркивает важность международного арбитража в таких ситуациях и его роль в разрешении сложных споров в международном контексте. Одна из компаний группы Pacific Andes Resources Development Limited (PAR) была одним из крупнейших рыбных предприятий в Азии. В 2016 году PAR и несколько связанных компаний этой группы подали заявления о банкротстве в Гонконге. Одновременно кредиторы требовали ликвидации компаний группы Pacific Andes в рамках процедур банкротства в юрисдикциях многих стран вдалеке от Гонконга, но в отличие от основной юрисдикции ограничивались их ликвидацией. В основной юрисдикции решались вопросы более широкого спектра, связанные с банкротством PAR, включая правомерность банкротства, действия управляющих, реструктуризацию долгов и другие вопросы. Параллельно с банкротством возникли споры между PAR и ее кредиторами, включая кредиторов ее дочерней группы компаний China Fishery Group Limited (CFGL). Кредиторы CFGL обратились к международному арбитражу, чтобы защитить свои права и интересы. Разрешение спора проходило в Международном коммерческом арбитраже при Торговой палате Швеции, который принял во внимание и учел сложнейший контекст всего комплекса происходивших процедур банкротства и вынес решение в пользу кредиторов CFGL.
Каковы преимущества использования международного арбитража при разрешении споров, связанных с банкротством, по сравнению с национальными судами?
Использование международного арбитража при разрешении споров, связанных с банкротством, имеет несколько преимуществ по сравнению с национальными судами. Независимость и нейтралитет международного арбитра обычно являются важными факторами выбора третейского суда, так как существуют гарантии независимости арбитража от государственной власти и сторон. Это помогает обеспечить более справедливое и объективное разрешение споров, особенно при трансграничных банкротствах, где может быть сложно найти суд, которому можно доверять полностью.
В международных арбитражах можно выбирать арбитров с опытом и экспертизой в области банкротства. Это позволяет сторонам иметь дело со специалистами, которые лучше понимают сложности и особенности банкротств и могут принимать обоснованные решения на основе этого знания. Многие арбитражные процедуры могут быть конфиденциальными, что является важным преимуществом для дел, связанных с банкротством. Конфиденциальность может быть особенно важна для сохранения репутации компании или защиты коммерческой информации.
Гибкость и эффективность международного арбитража могут иметь решающее значение, поскольку это позволяет сторонам более вариативно управлять процессом разрешения споров. Они могут выбрать место проведения арбитража, язык процедуры, а также определить правила и процедуры, которые наиболее подходят для их конкретного спора. Часто арбитражи также могут быть более эффективными и быстрыми по сравнению с национальными судами, что особенно важно в банкротных делах, где время нередко имеет решающее значение. Часто документы, рассматриваемые в качестве доказательств, составлены не только на английском, но и на многих других языках в зависимости от юрисдикции сторон спора, и снижение уровня официальности и повышение уровня неформальности также имеют значение для быстроты рассмотрения спора. Надо также помнить о том, что большинство стран являются сторонами международных договоров, таких как Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, что облегчает признание и приведение в исполнение арбитражных решений в других странах и способствует эффективности процесса разрешения споров.
Какие типичные споры возникают в контексте банкротства с международным элементом и как они решаются в международном арбитраже?
Международные банкротства могут привести к спорам о том, в какой юрисдикции должна быть рассмотрена процедура банкротства или какие судебные органы имеют компетенцию для решения спора. Часто процедуры банкротства начинаются в нескольких странах одновременно, поэтому принимается решение о выборе юрисдикции, которая осуществляется в пользу местонахождения материнской компании или местонахождения имущества должника. Возникают также споры о признании и приведении в исполнение иностранных банкротных процедур и решений. Это может включать споры о признании иностранного банкротного решения в другой юрисдикции и возможность приведения его в исполнение. В таких случаях международный арбитраж будет особенно эффективен, поскольку его исполнение возможно практически в любой стране или даже в нескольких странах, в зависимости от размещения активов или юрисдикции материнской компании, которая владеет контрольными пакетами акций своих дочерних предприятий.
Международные банкротства могут вызвать споры с кредиторами, связанные с признанием и удовлетворением их требований в рамках процедуры банкротства. Споры могут касаться порядка удовлетворения требований, приоритетности кредиторов и размера компенсации. Этого невозможно избежать, как и споров о реструктуризации долга, на которых, как правило, настаивают должники, как в деле Pacific Andes, где должники настаивали на применении гл. 11 закона США о банкротстве, притом что процедуры банкротства не были начаты в США. В то же время международные банкротства часто включают переговоры должника с кредиторами о реструктуризации долга. При этом возникают споры о содержании и условиях реструктуризации, включая соглашения о сокращении долга, изменении процентных ставок и продолжении деятельности компании (бизнеса) должника.
Какие особенности имеет процесс международного арбитража при разрешении трансграничных банкротных споров?
Процесс международного арбитража при разрешении трансграничных банкротных споров имеет особенности, связанные с учетом международных аспектов и специфики банкротства. Трансграничные банкротные споры могут включать стороны из разных стран с разными правовыми системами и законодательством. Международный арбитраж в таких случаях обеспечивает нейтральную платформу для разрешения таких споров, где стороны могут выбрать место проведения арбитража, арбитров с соответствующей экспертизой и применимое право. В трансграничных банкротных спорах может потребоваться учет нескольких юрисдикций, законодательства и международных конвенций. Арбитры, имеющие опыт в международном праве и банкротстве, способны адекватно применять соответствующие правила и нормы, учитывая международные стандарты и практику. Международный арбитраж должен обеспечивать эффективное и справедливое разрешение трансграничных банкротных споров, принимая во внимание уникальные международные аспекты и потребности сторон. Для этого надо учитывать общие принципы международного частного права, на которые обращают внимание арбитры.
В международном арбитраже применяются общие принципы частного права, которые служат основой для разрешения споров между сторонами независимо от конкретного национального законодательства. Вот несколько общих принципов, которые часто применяются в международном арбитраже. Принцип договорной свободы признает и уважает автономию сторон в определении условий своих соглашений. Арбитры стремятся соблюдать и применять соглашение сторон и учитывать их волю, выраженную в договоре или других соглашениях. Принцип добросовестности, или bona fides, требует, чтобы стороны действовали честно, добросовестно и в соответствии с нормами справедливости и разумности. Этот принцип является основой для заключения и исполнения соглашений, поэтому в необходимых случаях требуется обращать внимание арбитров на недобросовестные действия несостоятельного должника, например, при выплате долга третьим лицам в нарушение очередности кредиторов. Необходимо также обращать внимание на те случаи, когда аффилированные лица должника выступают его кредиторами, действуя в интересах должника в противовес интересам кредиторов. В таких случаях недобросовестность должника и конфликт интересов идут рука об руку, и если такие случаи нельзя пресечь в международном арбитраже, на них надо обращать внимание, что неизбежно ослабит позицию другой стороны. Есть позиция Европейского суда по правам человека о том, что рассмотрение дела в третейском суде ограничивает право на судебную защиту, по крайней мере, что касается ограничения возможностей государственной судебной системы для защиты права на судебную защиту. Однако международный арбитраж редко нуждается в этом, детально расписывая в своих решениях, как проходила процедура рассмотрения дела с подробным описанием публичных слушаний и позиций сторон и с не менее подробным описанием позиции арбитража с анализом всех обстоятельств и обоснованием, почему те или иные доводы получают поддержку, а другие нет. Этим достигается справедливое рассмотрение спора и учет интересов обеих сторон в международном арбитраже. Принцип права на защиту, таким образом, гарантирует сторонам возможность представления своих аргументов и доказательств, а также участие в процессе слушания. В противном случае, особенно в процессуальных аспектах, может быть использован институт публичного порядка, который представляет собой основные общественные и моральные ценности, которые могут быть применены для отказа в признании или приведении в исполнение арбитражного решения, если оно противоречит этим ценностям.
Какие меры предосторожности можно принять для защиты интересов сторон в международных арбитражных процедурах, связанных с банкротством?
Для защиты интересов сторон в международных арбитражных процедурах, связанных с банкротством, используются обычные меры предосторожности, но их эффективность зависит от опыта и знаний специалистов в области банкротства. Например, предварительное планирование и включение арбитражной оговорки в договоре. Стороны могут заранее предусмотреть арбитражную оговорку в своих договорах, которая предусматривает, что любые споры будут разрешаться путем международного арбитража. Это позволяет сторонам уйти от национальных судов и выбрать независимый механизм разрешения споров. Однако само содержание оговорки имеет большое значение. В ней можно также согласовать правила процедуры и арбитражного соглашения, предусмотрев ускоренную процедуру для применения в международном арбитраже. Это позволит установить четкие правила, сроки и процедуры, которые будут применяться при разрешении спора. Если регламентом арбитража не предусмотрена защита конфиденциальности и коммерческой тайны, стороны могут включить в арбитражное соглашение такое положение. Это поможет сохранить репутацию и обеспечить конфиденциальность информации, представленной в рамках арбитража. При этом надо обращать внимание арбитров на проблемы с доступностью информации и ее достоверность во время арбитражной процедуры. Эти проблемы возникают практически в каждой процедуре банкротства, поскольку в основе финансовой несостоятельности всегда лежат неосмотрительность и неосторожность в той или иной степени, сдобренные личным обогащением, или недобросовестностью в более широком смысле.
Каковы основные вызовы и тренды в области международного арбитража и разрешения трансграничных споров, включая банкротство с международным элементом, в настоящее время?
Существует стремление к развитию и совершенствованию правового регулирования в области международного арбитража и разрешения трансграничных споров. Это включает разработку новых международных соглашений, законов и правил, которые обеспечивают более эффективное и предсказуемое разрешение споров. Выгоды и преимущества механизма международного банкротства доказаны на практике тех юрисдикций, которые позволяют провести такую процедуру, учитывая интересы всех участников банкротства, а международный арбитраж является важным элементом этой инфраструктуры, поэтому и судьи и арбитры, имеющие опыт в банкротных делах, очень востребованы для разрешения споров и в области медиации. В последнее время можно наблюдать увеличение вмешательства государственных судов в процесс международного арбитража и разрешения трансграничных споров. Некоторые суды склонны применять более строгий контроль над арбитражными решениями и процессом, что может вызывать проблемы в обеспечении независимости и эффективности арбитража. При этом принципы трансграничного банкротства многочисленны, они могут толковаться как в пользу кредиторов, так и в пользу должников, что также осложняет процедуру. Многое в таких случаях зависит от разумного подхода, который проявляют все заинтересованные стороны и который позволяет добиться приемлемого результата для всех за возможно короткое время.
Во многом также помогает применение технологических инноваций, таких как электронный документооборот, виртуальные слушания и использование искусственного интеллекта, которые становятся все более распространенными и широко используемыми в международном арбитраже. Это может повысить эффективность процесса и сократить затраты. Можно также констатировать возрастание конкуренции между различными международными арбитражными центрами и юрисдикциями, стремящимися привлечь трансграничные споры. Это приводит к развитию новых арбитражных центров и совершенствованию правил и условий проведения арбитража для привлечения сторон, а это выгодно прежде всего для кредиторов.
Действующие лица:
Над материалом работали:
