АВЕРТА ГРУПП | PROбанкротство

С точки зрения сферы оценки, последнее особенно примечательно. Индексный метод давно применяется в рамках затратного подхода, поэтому выбор индекса является не столько техническим, сколько методологическим вопросом. Федеральный и региональный индексы потребительских цен (ИПЦ) дают различные результаты, причем с увеличением периода расчета расхождение возрастает. Применение судом московского ИПЦ вместо федерального аналогично использованию оценщиком регионального индекса там, где должен применяться федеральный: расчет может быть выполнен верно, однако методологически неверен.

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

ВС: суд обязан проверить факт исполнения решения при индексации

24 июля

395

Данные Росстата фиксируют уже достаточно устойчивую тенденцию: за год просроченные обязательства бизнеса выросли почти на одну пятую, достигли 7 трлн рублей, что составляет около 2,4% совокупного долга компаний. Здесь примечателен дефицит ликвидности при ключевой ставке 14,25%. Так, на обслуживание процентов уходит порядка 37% прибыли, а сама прибыль в первом квартале сократилась более чем на четверть, до 5,2 трлн рублей. При этом более половины просрочки (около 4 трлн рублей) приходится на расчеты с поставщиками и подрядчиками, то есть непогашенные платежи распространяются по цепочке контрагентов и формируют вторичные риски даже у относительно финансово устойчивых компаний.

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

Просрочка бизнеса достигла рекордных 7 трлн рублей за год

14 июля

906

Включение в тариф инвестиционной составляющей методологически допустимо и соответствует логике тарифного регулирования, тогда как покрытие накопленных операционных убытков за счет потребителей вызывает обоснованные возражения. Снижение EBITDA на 30% при росте выручки на 69% свидетельствует о структурных проблемах эффективности, а не только о тарифном недофинансировании (это же подтверждает и позиция регионального комитета тарифного регулирования об отсутствии диспропорции). В отношении региональной экономики растет риск роста производственной себестоимости предприятий. Электроэнергия для большинства промышленных производств входит в число серьезных статей затрат, и опережающая инфляцию индексация тарифа напрямую транслируется в рост себестоимости продукции.

Максим Неижко

руководитель департамента оценки и экспертизы

Россети попросили Путина решить долговые проблемы «Волгоградэнерго»

22 июня

672

В целом ситуация «Русского холода» показывает расхождение между операционной эффективностью компании и ее финансовым состоянием. Несмотря на рост выручки и увеличение чистой прибыли на 50,4%, рентабельность по чистой прибыли составляет менее 1,5%. Такая низкая маржинальность при долговой нагрузке свыше 12,5 млрд рублей делает применение доходного подхода в его классическом виде практически неприменимым для оценки бизнеса, поскольку дисконтированные денежные потоки не покрывают объем обязательств. Соотношение долга к выручке более чем 3 к 1 указывает на технический характер неплатежеспособности группы. В таких условиях предпочтительнее затратный подход и анализ ликвидности активов.

Максим Неижко

руководитель департамента оценки и экспертизы

Производитель мороженого «Русский холодъ» начал процедуру ликвидации

9 июня

1193

Возможны сценарии реструктуризации долгов, вхождения нового инвестора, мирового соглашения или продажи бизнеса в рамках процедуры. Однако при сохранении высокой долговой нагрузки и отсутствии устойчивого денежного потока наиболее вероятным итогом может стать введение конкурсного производства с последующей реализацией активов и перераспределением контроля над компанией.

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

Производитель мороженого «Русский холод» оказался на пороге банкротства

19 мая

3183

Данное постановление в целом усиливает требования к качеству финансово-экономической экспертизы и оценочной деятельности в делах о банкротстве. Хотя и так давно известно в практике, что реализация имущества в процедурах банкротства должна основываться на профессиональной независимой оценке, анализе АННЭИ и экономически обоснованной структуре лотов, а игнорирование этих требований повышает риск занижения стоимости активов, оспаривания результатов торгов и затягивания процедуры.

Максим Неижко

руководитель департамента оценки и экспертизы

Кассация: нельзя продавать единым лотом имущество без доказательств его связанности

19 марта

581

Вероятно, будет сделан акцент на том, что подобные требования по своей природе близки к деривативному иску участника в интересах общества. Если позиция апелляции будет поддержана, практика получит важное разъяснение о возможности взыскания доходов от эксплуатации активов общества, когда контролирующие лица используют их в «параллельном бизнесе». Это усилит защиту миноритарных участников и расширит инструменты пресечения вывода экономической выгоды из общества.

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

ВС проверит право участника взыскать доходы от использования имущества общества

13 марта

717

Как следствие, при проведении оценки банков в нынешних реалиях необходимо снизить мультипликаторы P/E, P/BV; увеличить значение премии за риск при оценке доходным подходом; ввести дополнительные корректировки на качество активов; пересмотреть прогнозы денежных потоков в сторону понижения и использовать стресс-сценарии в финансовых моделях.

Максим Неижко

руководитель департамента оценки и экспертизы

Убытки проблемных банков утроились: убыточны 20% банков в России

28 октября

3174

В деле выявлены существенные нарушения законодательства и судебной практики при оценке стоимости активов и акций, что привело к неправильному определению выкупной стоимости и ущемлению прав участников. Новое рассмотрение дела должно обеспечить объективную оценку рыночной стоимости пакета выкупаемых акций и справедливое решение с учетом всех доказательств.

Максим Неижко

руководитель департамента оценки и экспертизы

ВС обязал учитывать рыночную стоимость имущества при выкупе акций у работников

27 августа

1991

На практике нововведения могут существенно повлиять на работу бизнеса. Выписки ФНС могут использоваться при госзакупках, выдаче налоговых льгот, банковской проверке и преддоговорной оценке контрагентов. Для компаний важно, что предусмотрена возможность оспорить выводы анализа до передачи информации третьим лицам. Однако пока неясно, насколько объективной и проверяемой будет методика оценки (и сами критерии оценки), особенно в спорных ситуациях. Возникает риск субъективности и правовой неопределенности использования этих данных как инструмента давления, если не будет прозрачности критериев и процедуры пересмотра результатов. Поэтому эффективность механизма будет напрямую зависеть от качества регламента, который предстоит утвердить.

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

ФНС расширяет возможности для проверки контрагентов

11 июня

1833

По правилу пункта 6.2 указанного Обзора, если контролирующее лицо предоставило должнику финансовую поддержку в ситуации имущественного кризиса, его требование подлежит субординации и будет удовлетворено перед распределением ликвидационной квоты. Под финансовой поддержкой в данном случае понимается широкий круг мер, направленных как на прямое (договоры займа, купли-продажи, аренды), так и на косвенное (отказ от принятия мер к истребованию задолженности) финансирование. К подобным мерам относится и приобретение требований к должнику в случае исполнения обязательств поручителем. Данное правило направлено на защиту интересов независимых кредиторов, поскольку аффилированное лицо своими действиями создает иллюзию финансового благополучия должника и тем самым вводит их в заблуждение.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС субординировал требование аффилированного с должником поручителя

28 мая

6510

Сформулированная позиция соответствует общему тренду на реабилитационный характер процедур банкротства граждан и, как представляется, в большей мере обеспечивает баланс интересов кредиторов и должника, нежели позиция, изначально занятая судами по комментируемому делу. Отдельно необходимо отметить высокий уровень аргументации комментируемого судебного акта, в частности, ссылку суда на доверительный (иными словами, фидуциарный) характер взаимоотношений между участниками ООО и самим ООО. Полагаю, что данная правовая позиция может быть использована и в иных спорах, связанных с толкованием корпоративного законодательства.

Алексей Шаров

управляющий партнер

Суд округа разъяснил правила обращения взыскания на долю банкрота в ООО

28 мая

2336

Сейчас законодательство не предусматривает подобных послаблений, что часто усугубляет финансовое положение компаний и уменьшает шансы на реабилитацию. Нововведение могло бы стать дополнительным инструментом поддержки должников, позволяя им направить средства на первоочередные нужды, например, зарплаты сотрудникам или обязательные эксплуатационные расходы. Однако существует риск, что подобный подход будет противоречить интересам налоговых органов, которые нередко выступают заявителями и мажоритарными кредиторами. Важно предусмотреть строгие и прозрачные критерии отбора компаний, которым предоставляется право на рассрочку, чтобы минимизировать возможные риски и не допустить ситуации, при которой налоговая служба теряет возможность эффективно влиять на взыскание задолженности. Более того, если процедура согласования будет длительной и сложной, предприятие может успеть перейти в конкурсное производство, что лишит инициативу ее смысла.

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

Минфин Башкирии выступил за налоговую рассрочку при банкротстве

20 мая

2214

Дело примечательно тем, что с учетом приведенных доводов ответчика кассационной суд посчитал недостаточным предоставленный кредитором и управляющим несудебный отчет об оценке стоимости земельного участка. Направляя дело на новое рассмотрение, суд акцентировал внимание на необходимости установления реальной рыночной цены отчужденного объекта с учетом всех обстоятельств дела и необходимости проведения судебной экспертизы. Стоит отметить, что сделка была совершена в 2020 г., и при новой оценке стоимости участка следует учитывать только ту информацию, которая была доступна на дату оценки, согласно п. 12 ФСО III. Исключения возможны, если данные, полученные позднее, отражают ситуацию на дату оценки или допускаются специальными стандартами.

Максим Неижко

руководитель департамента оценки и экспертизы

Кассация: суды не дали оценку доводам о рыночной цене и добросовестности покупателя

2 апреля

2094

Однако эффективность такого заключения напрямую зависит от момента его представления. Практика подтверждает: чем раньше привлекается специалист (на стадии анализа финансового состояния, подготовки позиции или до вынесения ключевых судебных актов), тем выше вероятность, что выводы будут приняты судом. Расширенный финансово-экономический анализ деятельности должника позволяет увидеть картину системно и подкрепить позицию объективными расчетами, особенно в сложных спорах о субсидиарной ответственности. Своевременная и качественная экспертиза — не формальность, а необходимый элемент полноценной защиты интересов сторон.

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

Кассация: экспертиза после привлечения к субсидиарке – не вновь открывшееся обстоятельство

28 марта

3840

Кроме того, блокировка активов Euroclear в рамках санкционного режима не означает неплатежеспособность, это важно для разграничения правовых и экономических понятий при оценке банкротства. Процедура невозможна и с позиции целесообразности: в условиях отсутствия локальных активов нет ни экономического, ни практического смысла в открытии дела. Формально решение суда можно обжаловать, но я сейчас перспектив для этого не вижу: заявитель не доказал ни наличия имущества в РФ, ни тесной связи банка с российской юрисдикцией. Само по себе наличие судебного решения о взыскании убытков не заменяет признаков банкротства, определенных законодательством и судебной практикой. Этот кейс наглядно показывает, что при анализе возможности признания иностранного должника банкротом в РФ ключевым становится вопрос: есть ли в юрисдикции реальная имущественная база. Если ее нет, то дело неизбежно будет прекращено.

Алексей Шаров

управляющий партнер

Арбитражный суд Москвы признал необоснованным иск о банкротстве Euroclear Bank

26 марта

3075

На наш взгляд, ситуация сложилась странная: договор купли-продажи был подписан, а акции переданы в 2016 г., до 2018 г. платежи покупателем по договору не проводились, и бывший собственник подал иск с требованием взыскать стоимость по договору, в ходе судебных разбирательств в 2021 г. был предоставлен договор залога акций, заключенный между фактически аффилированными лицами, также были проведены судебные экспертизы, которые показывали стоимость пакета акций от 1 руб. до 931 млн руб. (в зависимости от предпосылок: учет договора залога / без учета договора залога). Наше мнение в данной ситуации однозначное: при сделках купли-продажи с любыми активами, особенно с пакетами акций и долями в обществе, обязательно требуется проведение независимой оценки данных активов на момент совершения сделки, а также юридической проверки сделки и актива, чтобы обезопасить субъектов сделки в будущем от появления «неожиданных» договоров залога или иных договорных обязательств, накладывающих обременение на актив.

Максим Неижко

руководитель департамента оценки и экспертизы

ВС разъяснит правила оценки стоимости акций при спорах из договоров купли-продажи

25 марта

2498

При этом важно обеспечить прозрачность и доступность методик оценки для бизнеса, чтобы компании могли самостоятельно проводить самооценку и при необходимости корректировать свою деятельность. При недостаточно тщательной проработке методики существуют риски формирования искаженной картины о благонадежности контрагентов и большой бюрократизации процесса за счет увеличения количества жалоб в ФНС с целью уточнения и корректировки данных. Это, в свою очередь, может привести к существенному увеличению сроков вступления в финансово-хозяйственные взаимоотношения между контрагентами. Иными словами, предоставление ФНС права оценивать финансовое состояние компаний может стать эффективным инструментом повышения прозрачности и доверия в бизнес-среде, но при условии разработки и реализации тщательно сформированных и многофакторных методик оценки, опирающихся на современную научно-практическую базу и судебную практику.

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

ТОП-5 кейсов недели

14 марта

2276

Суд кассационной инстанции, рассматривая жалобу на определение о назначении экспертизы в рамках обособленного спора по рассмотрению требования кредитора в банкротстве, занял консервативный подход, обычно применяемый при рассмотрении дел общего искового производства. Так, суд указал на недопустимость обжалования определения о назначении экспертизы по существу разрешенных в нем вопросов, указав, что соответствующие возражения могут быть заявлены подателем жалобы при обжаловании судебного акта, которым завершится рассмотрение спора.

Алексей Шаров

управляющий партнер

АС МО: экспертиза в банкротстве не обжалуется из-за вопросов и выбора эксперта

21 октября

2970

С помощью инструментов финансового анализа необходимо и возможно расставить акценты о наличии в применяемой налогоплательщиком модели финансово-хозяйственной деятельности разумных экономических причин (деловой цели) и предоставить объективный расчет суммы действительных налоговых обязательств организации. Чем раньше, тем лучше!

Алексей Шаров

управляющий партнер

PROбанкротство на III Казанском международном юридическом форуме

Новости мероприятий , 2 октября 2024

Анна Львова

4812

Отдельно отмечу, что Верховный суд указал на недопустимость приобщения дополнительных заключений специалистов на стадии апелляционного производства без достаточных к тому оснований. Это подтверждает обоснованность рекомендации, которую мы обычно даем своим клиентам: приступать к сбору доказательств по судебному процессу, в том числе связанных с привлечением знаний экспертов и специалистов, необходимо как можно раньше.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ТОП-5 кейсов недели

28 июня

3411

Верховный суд может поставить точку в вопросе о распределении бремени доказывания во внебанкротных спорах, отмечают юристы. Проблема доказывания остро стоит для истцов по делам о внебанкротной субсидиарной ответственности. Если в рамках банкротной процедуры сбором доказательств в значительной степени занимается конкурсный управляющий, исполняющий функции руководителя должника, то вне процедуры задача по сбору документации о деятельности должника полностью ложится на кредиторов, вынужденных в большинстве случаев обращаться за содействием суда в ее получении.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ТОП-5 кейсов недели

26 апреля

3726

Тот факт, что одна и та же вещь была идентифицирована в разных договорах залога по-разному, не отменяет действие этих правил. Равно как и то, что последующий залогодержатель первым установил свои требования как залоговые в рамках дела о банкротстве залогодателя. В рамках комментируемого дела у ВС РФ есть два пути возможного решения. Во-первых, высшая инстанция может подойти к вопросу формально и, признав, что оба соглашения по своей сути представляют соглашение о залоге товаров в обороте, разрешить спор в зависимости от момента возникновения каждого залога. Во-вторых, ВС РФ может постараться найти и более справедливый выход из сложившейся ситуации. Должник несет информационные обязанности перед кредитором и обязан сообщить ему о наличии предшествующего залога. В данном случае ни одна из компаний не была уведомлена об установлении обеспечительных обязательств в отношении одного предмета. В такой ситуации было бы не вполне разумно возлагать пусть и на фактически последующего залогодержателя риск неопределенности статуса имущества.

Анна Фридрихсен

Советник

ВС разберется в старшинстве залогов кредиторов банкрота

1 февраля

4949

На то, что залоговый кредитор должен получить определенные выплаты за утрату обеспечения, указал КС РФ в Постановлении от 21.07.2022 № 34-П, однако орган конституционного контроля (по очевидным причинам) ограничился лишь общими рамками идеи, не устанавливая детального порядка расчета такой компенсации или обстоятельств, которые в таком случае следует устанавливать судам. Восполнять отсутствие законодательного регулирования в этой сфере приходится ВС РФ. Основной причиной, по которой комментируемое дело было направлено на новое рассмотрение, безусловно, является неполное выяснение судами нижестоящих инстанций обстоятельств, входящих в предмет доказывания. В этой части логика ВС РФ вполне очевидна: чтобы решить вопрос о компенсации утраченного залога, сначала необходимо понять, возник ли он вообще и по каким основания?

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

ВС пояснил порядок компенсации залоговому кредитору при передаче недостроя фонду

1 февраля

4095

Это означает, что преодолеть действие судебного акта можно лишь путем его обжалования в вышестоящий суд той же ветви судебной системы. Как формально, так и по существу, арбитражный суд решение суда общей юрисдикции отменить не может. Обратное бы означало существование в РФ «приоритетных» судебных актов. В рамках комментируемого дела возникла коллизия, при которой наличие решения суда общей юрисдикции делало невозможным исполнение акта арбитражного суда в деле о банкротстве. В свою очередь ФНС при принятии решения отдала предпочтение акту арбитражного суда. При таких фактических вводных ВС РФ разрешил спор в пользу запрета на ликвидацию юридического лица. Такое решение по существу является верным, однако высшая инстанция воздержалась от его подробного обоснования в мотивировочной части определения.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС позволил приостанавливать ликвидацию юрлица после завершения банкротства

31 января

6128

Подобную практику ВС РФ стоит оценивать положительно. С точки зрения общего подхода такие определения позволяют всем участникам оборота лучше понимать границы свободы договора и расширяют возможности слабой стороны по защите своих прав. Применительно к спорам, возникающим в делах о банкротстве, подход ВС РФ, вполне вероятно, поможет пресечь практику взимания необоснованно высоких комиссий кредитными организациями. Последнее совершенно точно является позитивной новостью для всех конкурсных кредиторов, в том числе и юридических лиц, поскольку теперь «сэкономленные» на банковских комиссиях средства будут использованы для погашения их требований.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ТОП-5 кейсов недели

19 января

5304

Во-первых, высшая инстанция указала, что в случае привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности по налоговым обязательствам компании, судам необходимо руководствоваться презумпцией, установленной пп. 3 п. 2 ст. 61.11 закона о банкротстве. Последняя делает особый акцент на размере задолженности: суммы налога, начисленные в рамках мероприятий налогового контроля, должны составить более 50% совокупного размера основной задолженности перед реестровыми кредиторами третьей очереди удовлетворения. При этом, в случае недоказанности оснований привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности на основании этой презумпции, такое лицо может быть привлечено к иной ответственности, в том числе в форме возмещения убытков на основании ст. 53.1 ГК РФ.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС направил на новый круг спор о привлечении КДЛ к субсидиарке за налоговое правонарушение

27 декабря

4803

Напомню, что сальдирование, в условиях запрета на зачет в банкротстве, является исключительно изобретением судебного правотворчества и напрямую в законе не закрепляется. На фоне этого любые позиции высшей инстанции имеют важное значение для дальнейшего правоприменения. На этот раз в фокусе внимания ВС РФ оказался вопрос о возможности сальдирования встречных обязательств, обоснованность которых проверена в параллельных обособленных спорах, в условиях, когда одна из сторон свою обязанность исполнила. Такая ситуация стала возможна, поскольку итоговый акт в одном из споров был принят значительно раньше, чем в другом, и уклониться от его исполнения (в силу ст. 16 АПК РФ) «ФСК-Россети» не могла.

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

ВС допустил возможность сальдирования при уже погашенном кредитором встречном долге

27 декабря

3744

Сама по себе правовая природа мировых соглашений неочевидна. С одной стороны, гражданское право не называет их в ряду каких-либо поименованных договоров и не устанавливает «утверждение суда» в качестве формы или способа заключения сделки. С другой стороны, вряд ли можно отрицать сделочную природу таких соглашений: необходимо совпадающее волеизъявление всех сторон. С учетом того, какие эффекты за мировыми соглашениями признает действующая правоприменительная практика, можно сказать, что мировое соглашение — это сделка, заключаемая в специфическом порядке, путем отражения ее условий в судебном акте.

Анна Фридрихсен

Советник

ВС отказался индексировать долги после введения процедуры наблюдения

27 декабря

3168

В связи с этим опасения судов нижестоящей инстанции в мнимости заключенных сделок и совершении их с целью повышения очередности удовлетворения требований не выглядят беспочвенными. Однако приведенные фактические обстоятельства дела необходимо рассматривать в контексте. Наиболее важных нюанса, на мой взгляд, здесь два. Во-первых, заключенный задолго до банкротства договор подряда уже содержал условие, в соответствии с которым вознаграждение подрядчика могло быть зачтено в пользу ДДУ. Как минимум это означает, что стороны заранее предполагали заключение соответствующего соглашения в будущем и, во всяком случае, несколько размывает аргумент о недобросовестности заявителя. Во-вторых, в другом обособленном споре конкурсному управляющему не удалось доказать недействительность соглашения о зачете требований. Сохранение в силе этого соглашения и одновременный отказ во включении в реестр требований кредиторов на основании ДДУ выглядят взаимоисключающими.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС рассмотрит спор о включении требования генподрядчика в реестр участников строительства

21 декабря

2999

Предметом рассмотрения на этот раз станет необходимый стандарт поведения кредитной организации при контроле за правомерностью списания денежных средств со счета клиента. Поскольку такой стандарт является универсальным, я ожидаю, что позиция, которую сформулирует высшая инстанция, будет применяться не только в делах о банкротстве, но и в других спорах, связанных с ответственностью банка за неправомерные операции со средствами клиента.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС рассмотрит спор о переводах банком денег банкрота по поддельным платежкам

20 декабря

2714

В связи с этим законодатель практически полностью исключил возможность совершения таких сделок, кроме ситуаций, когда это не нарушает очередность и пропорциональность удовлетворения требований кредиторов. В комментируемом же деле ситуация приняла иной оборот: с точки зрения формальной буквы закона зачет действительно нарушает очередность удовлетворения требований, однако экономически он намного более выгоден как для самого должника, так и для всех остальных кредиторов. Встречное требование компании-банкрота является неликвидным и признано безнадежным к взысканию. При этом сам кредитор сохраняет притязания к конкурсной массе должника. Зачет в этом случае позволит исключить реальное требование из реестра, пожертвовав при этом «пустым» — по которому средства никогда не будут получены. В такой ситуации ВС РФ ориентировал нижестоящие суды выяснять реальное экономическое состояние кредитора и отдал приоритет не формальным правилам законодательства о банкротстве, а целям экономической эффективности.

Анна Фридрихсен

Советник

ВС допустил зачет встречных требований кредитора и должника в банкротстве

20 декабря

20199

При буквальном прочтении обе нормы могут показаться взаимоисключающими. В первом случае речь идет о том, что на должность конкурсного управляющего не могут утверждаться лица, в течение трех последних лет руководившие финансовой организацией, «за исключением случаев исполнения обязанностей членов временной администрации». В свою очередь п. 3 ст. 183.25 закона о банкротстве буквально устанавливает запрет на утверждение в качестве конкурсного управляющего лица, «входящего в состав временной администрации». Приведенные положения закона послужили причиной того, что все суды нижестоящих инстанций разошлись во мнениях.

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

ВС отменил решение об утверждении АУ экс-руководителя временной администрации должника

19 декабря

3483

Предметом рассмотрения на этот раз станет необходимый стандарт поведения кредитной организации при контроле за правомерностью списания денежных средств со счета клиента. Поскольку такой стандарт является универсальным, я ожидаю, что позиция, которую сформулирует высшая инстанция, будет применяться не только в делах о банкротстве, но и в других спорах, связанных с ответственностью банка за неправомерные операции со средствами клиента.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС рассмотрит спор о переводах банком денег банкрота по поддельным платежкам

19 декабря

3182

Орган конституционного контроля пришел к выводу, что в случае банкротства должника-юридического лица, его КДЛ не несут субсидиарную ответственность по штрафам за налоговые правонарушения, допущенные в период их руководства. Правильность обозначенного выше подхода вызывает серьезные сомнения. Тем не менее, если руководствоваться этой позицией как фактически действующей нормой права, то акты нижестоящих судов в рассматриваемом деле подлежат отмене. Суды в рамках привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности не только взыскали пени и штрафы, но и возложили на бывшего руководителя обязанность по возмещению самой налоговой недоимки. Скорее всего, ВС РФ посчитает иначе и значительно уменьшит размер субсидиарной ответственности в этой части.

Анна Фридрихсен

Советник

ВС рассмотрит спор о привлечении КДЛ к субсидиарке за налоговое правонарушение

29 ноября

5154

Во-первых, возможна ли ситуация, когда одна из сторон сделки приобретает заложенный актив с дисконтом и впоследствии исполняет обязательство (послужившее основанием для возникновения залога) за своего контрагента перед третьим лицом? Однозначно да. Действующее право не содержит каких-либо запретов структурировать сделки таким образом. Заслуживал ли данный аргумент заявителя внимания при разрешении вопроса о признании соглашения недействительным? Поскольку в комментируемом деле конкурсный управляющий основывал свои притязания на п. 2 ст. 61.2 закона о банкротстве, ответ и на этот вопрос должен быть положительным.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС пояснит порядок изменения способа исполнения определения суда по незаконной сделке

28 ноября

5711

Этот принцип гражданского права выступает субсидиарной нормой с открытым содержанием и напрямую используется правоприменителем в особых случаях. Например, когда буквальное применение других норм права приводило бы к явно несправедливому результату или в ситуациях, когда позитивный закон вовсе содержит пробел в регулировании и суду приходится разрешать спор исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства. Однако в комментируемом деле у ВС РФ вряд ли могли возникнуть какие-либо сомнения относительно применения принципа добросовестности. Одна из сторон довольно неосмотрительно и явно заявила о противоправной цели совершения оспариваемой сделки. Вполне очевидно, что право в таком случае не может предоставлять правовую защиту тому, кто под видом заключения легальных соглашений пытался обмануть кредиторов.

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

ВС усомнился в законности возврата автомобиля прошедшему через банкротство экс-владельцу

24 ноября

3651

В данном деле высшая инстанция под видом текстуального толкования своих более ранних абстрактных разъяснений по сути сформировала правило, ограничивающее субъектный состав лиц, подпадающих под действие моратория на банкротство. Ключевой вывод сводится к следующему: если требование возникло до 01.04.2022, то штрафные санкции на такой долг не начисляются за период до 01.10.2022, а если позднее – то кредитор вправе требовать всю сумму, включая проценты, пени и неустойки даже за время действия Постановления № 497. Такой подход значительно ограничивает круг лиц, которые могли бы претендовать на применение к ним моратория на банкротство.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ТОП-5 кейсов недели

24 ноября

3554

В комментируемом деле высшая инстанция под видом текстуального толкования своих более ранних абстрактных разъяснений по сути сформировала правило, ограничивающее субъектный состав лиц, подпадающих под действие моратория на банкротство. Ключевой вывод сводится к следующему: если требование возникло до 01.04.2022, то штрафные санкции на такой долг не начисляются за период до 01.10.2022, а если позднее – то кредитор вправе требовать всю сумму, включая проценты, пени и неустойки даже за время действия Постановления № 497. Такой подход значительно ограничивает круг лиц, которые могли бы претендовать на применение к ним моратория на банкротство.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС признал законным начисление неустойки на возникший после введения моратория долг

23 ноября

17004

Несмотря на то, что ст. 61.3 закона о банкротстве говорит об оспаривании сделок, совершенных самим должником, а не третьим лицом, такой подход может и должен распространяться на ситуации, когда денежные средства поступили кредитору из другого источника по указанию должника. Обратное приводило бы к нарушению очередности удовлетворения требований и открывало простор для злоупотреблений.

Анна Фридрихсен

Советник

ВС проверит действительность платежей третьих лиц в пользу кредиторов должника

14 ноября

5073

То есть на практике заинтересованное лицо сначала пытается получить причитающееся на основании судебного акта и только потом, если он не исполняется, может обратиться в суд с заявлением о банкротстве должника. Данное правило – своего рода «фильтр», который позволяет осуществить предварительную проверку требований и не прибегать к процедуре банкротства, когда притязания кредитора являются незаконными или с учетом финансового состояния должника в этом просто нет необходимости. Тем не менее, законодатель сделал исключение в отношении требований, основанных на кредитном договоре с кредитной организацией (абз. 7 п. 2 ст. 213.5 закона о банкротстве). В этом случае предварительно обращаться в суд общей юрисдикции кредитору не нужно. Очевидно, что при буквальном применении такой подход нивелирует смысл процедуры банкротства как крайней меры и приводил бы к тому, что банки в случае любой просрочки по кредиту стремились бы «обанкротить» заемщика.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС проверит обоснованность признания банкротом пострадавшего от мошенников гражданина

14 ноября

5118

В связи с этим законодатель практически полностью исключил возможность совершения таких сделок, кроме ситуаций, когда это не нарушает очередность и пропорциональность удовлетворения требований кредиторов. В комментируемом деле ВС РФ, в свою очередь, предстоит взвесить, с одной стороны, необходимость соблюдения установленных формальных правил распределения конкурсной массы, а, с другой стороны, их экономическую целесообразность. Как указывает заявитель, денежные средства от ООО «Завод Точлит» не могут быть получены должником ввиду отсутствия каких бы то ни было активов. При этом само ООО «Завод Точлит» сохраняет влияние на процедуру банкротства, так как является одним из ключевых кредиторов. В связи с этим зачет обоюдных требований снизил бы нагрузку на конкурсную массу и исключил «пустые» требования.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС рассмотрит спор о зачете встречных требований кредитора и должника в банкротстве

8 ноября

5709

Профессиональный коммерсант, являющийся стороной ДДУ, не вправе претендовать на получение жилых помещений в натуре, если в отношении застройщика начата процедура банкротства. Вместо этого он имеет право на компенсацию за утрату притязаний в отношении предмета залога (недостроенного объекта). Общие принципы расчета такой компенсации установил КС РФ – за основу принимается размер выручки, которая могла бы быть получена в случае продажи предмета залога на торгах. В настоящем деле нижестоящие суды подошли к расчету формально, взяв за основу общую стоимость предмета залога. Такой подход потенциально ставил кредиторов – коммерсантов по ДДУ в более привилегированное положение по сравнению с залоговыми кредиторами. Последние никогда не получает всю сумму продажи заложенного имущества целиком. Из нее вычитаются расходы на обеспечение сохранности предмета залога, а затем вычисляется 60-процентная часть чистой выручки, в распределении которой на основе принципа пропорциональности гарантированно участвуют все кредиторы-залогодержатели. ВС РФ исправил эту очевидную ошибку в расчетах и справедливо направил спор на новое рассмотрение для определения правильного размера компенсации.

Анна Фридрихсен

Советник

ВС пояснил порядок расчета компенсации залоговым кредиторам застройщика-банкрота

7 ноября

5396

Отказывая в удовлетворении требований, суды оценивали два обстоятельства: 1) наличие не вступившего в законную силу определения о ненадлежащем исполнении Натальей Орловой своих обязанностей и 2) частичное погашение требований кредиторов третьим лицом. Относительно первого обстоятельства высшая инстанция справедливо указала, что судебный акт был отменен и поэтому не может служить основанием для отказа. Во втором случае ВС РФ истолковал п. 8 ПП ВАС РФ от 25.12.2013 года № 97 в духе справедливости. Правило указанного пункта распространяется на случаи, когда какие-либо мероприятия, предусмотренные законодательством о банкротстве, управляющим не производились. Иначе говоря: нет мероприятий – не за что и выплачивать вознаграждение. Однако в ситуации, когда действия по наполнению конкурсной массы управляющим произведены, а третьим лицом произведено лишь частичное погашение требований, такой подход был бы несправедливым. Именно на это резонно указал ВС РФ.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС усомнился в законности отказа судов выплатить КУ повышенное вознаграждение

27 октября

4380

Наиболее интересные из них – это, во-первых, ответственность КДЛ за бездействие, приведшее к банкротству должника и, во-вторых, признание ЕИО невменяемым в уголовном процессе как основание, исключающее субсидиарную ответственность. Арбитражный суд округа, обосновывая отсутствие оснований для ответственности КДЛ за бездействие, сослался на п. 22 ППВС/ВАС №6/8 от 01.07.1996. Действительно, если читать указанное постановление буквально, то речь идет именно об активных действиях. Бездействие по тексту пункта 22 не упоминается. Однако является ли корректным такое текстуальное толкование? По моему мнению - нет. В большинстве случаев закон использует понятие «действие» как родовое, включающее как активное совершение юридически значимых актов, так и действия в «пассивной» форме – то есть бездействие. Иначе это работает для сделок (молчание является выражением воли только в случаях, прямо указанных в законе или договоре), но не для целей определения ответственности вследствие неисполнения прямых обязанностей руководителя. Кроме того, законодательство о банкротстве в некоторых случаях прямо допускает ответственность за бездействие КДЛ (ответственность за неподачу заявления должника или презумпция невозможности полного погашения требований вследствие действий КДЛ, установленная ст. 61.11).

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

ВС выскажется о возможности привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности за бездействие

19 октября

5205

На мой взгляд, коллегия Верховного суда оставит в силе судебный акт апелляционной инстанции, которая верно прочитала положения закона о банкротстве и указала, что штрафные санкции по реестровым требованиям с даты введения процедуры наблюдения начислению не подлежат. В данном случае справедливо понимать под «начислением штрафных санкций», в том числе, и индексацию суммы таких санкций. Другой интересный аспект, который может быть затронут при рассмотрении настоящего дела, даст ответ на вопрос о том, приводит ли индексация суммы взысканной неустойки к начислению процентов на проценты. Предположу, что ответ на данный вопрос будет отрицательным, поскольку в Постановлении № 40-П 2021 года Конституционный суд прямо подчеркнул, что индексация не является мерой гражданско-правовой ответственности.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС пояснит порядок индексации присужденных признанному банкротом должнику денежных сумм

16 октября

6245

Еще больше проблем возникает, когда речь идет о спорах со сложным фактическим составом, предполагающим оценку действий нескольких лиц. В комментируемом определении ВС РФ продолжил развивать правовые позиции, которые ранее уже сформулировал в Постановлении Пленума от 21.12.2017 № 53. Высшая инстанция в очередной раз напомнила, что для целей применения правил о субсидиарной ответственности КДЛ совершенные сделки необходимо оценивать по двум основным критериям: значимость в масштабах деятельности должника и существенная убыточность. При этом необходимо учитывать, что вид ответственности может отличаться в зависимости от последствий вменяемых действий и того, были такие действия совместными или нет.

Анна Фридрихсен

Советник

ВС отказался привлекать к субсидиарке часть КДЛ разорившегося страховщика

16 октября

7992

Такое решение является верным как с точки зрения действующего законодательства, так и логики процедур, направленных на инвентаризацию и оценку имущества должника. Суды нижестоящих инстанций ошибочно посчитали, что соответствующая обязанность могла быть исполнена управляющим в момент участия в исполнительных действиях, предметом которых являлось другое имущество должника. При этом за рамками такого подхода остались существенно важные обстоятельства, а именно: отсутствие в законодательстве норм, позволяющих управляющему выйти за пределы полномочий взыскателя и наличие судебного акта об отказе управляющему в доступе в спорную квартиру. Последнее, как верно указала высшая инстанция, позволяло бы определить действия управляющего как направленные на преодоление судебного запрета. Кроме того, впоследствии управляющий предпринимал все доступные действия по получению доступа к имуществу, обнаруженному в ходе исполнительного производства.

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

ВС очертил пределы полномочий АУ при участии в осуществлении исполнительных действий

12 октября

3965

Во-первых, утверждение о том, что арбитражные управляющие получают значительную финансовую выгоду, просто не соответствует действительности. Общий объем заработанного в профессии не отражает доходы конкретного лица. Безусловно, некоторым удается заработать достаточно большие суммы, но огромного количества арбитражных управляющих, приобретающих дорогие спорткары и особняки в престижных районах Москвы, мы не наблюдаем. Нельзя также согласиться и с тем, что 79.2 млрд рублей, о которых говорит Константин Чекмышев – это «деньги, отобранные у экономики». Можно уверенно сказать, что большая часть этих средств была потрачена на оплату товаров, работ, услуг, образования, налогов и.т. д. То есть, осталась в экономике РФ и перераспределилась между всеми участниками гражданского оборота.

Алексей Шаров

управляющий партнер

Виноваты АУ и юристы: за 7 последних лет кредиторы банкротов потеряли 18,9 трлн рублей

29 сентября

4232

Введение моратория на возбуждение дел о банкротстве действительно препятствует начислению финансовых санкций (включая неустойку) в период его действия. Однако в упомянутом Обзоре высшая инстанция буквально указала, что санкции не начисляются «за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником денежных обязательств». То есть, если обязательство состояло в выполнении работ, оказании услуг или в чем-либо ином кроме выплаты денежной суммы, то неустойка может быть начислена и подлежит взысканию. В комментируемом же деле просрочка была допущена по договору поставки, а значит, по обязательству с имущественным не денежным исполнением. В такой ситуации неустойка подлежала начислению и могла быть обращена ко взысканию. Вопреки данному правилу высшая инстанция руководствовалась весьма витиеватой логикой: договор поставки опосредует «передачу материальных благ», за его неисполнение начисляется штраф, который является денежным обязательством, а значит требование об уплате неустойки тоже является денежным обязательством. Формально-логически такое суждение является очевидно пробельным.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС пояснил порядок применения моратория при просрочке поставки товаров по госконтракту

25 сентября

4187

Итогом такого решения должна стать передача «в натуре» жилых помещений и прав на них пайщикам банкрота. В основе такого подхода лежат скорее не юридические, а политико-правовые соображения и буквальная справедливость: крайне неразумно отбирать крышу над головой у жильцов, которые на протяжении нескольких лет проживают в доме, достраивают его за собственный счет и добросовестно выполнили свои обязательства по оплате паев. Другой вопрос, какое именно юридическое обоснование для такого решения выберет высшая инстанция. Действительно, в данном случае кооператив не может быть квалифицирован в качестве застройщика, а, следовательно, передать другому юридическому лицу права на спорный объект, обремененные требованиями дольщиков, не получится. Однако ответ может быть найден в специальных нормах о переходе права собственности п. 4 ст. 218 (право на имущество возникает в связи с полной оплатой паевого взноса). Данное правило является conditio juris – условием права, которое срабатывает автоматически при наступлении тех или иных обстоятельств. Это позволяет ретроактивно признать за жильцами право на квартиры, момент возникновения которого связан с оплатой взноса.

Анна Фридрихсен

Советник

ВС рассмотрит спор о правах членов обанкротившегося ЖСК на построенное жилье

21 сентября

5199

Напомню, данным Постановлением вводился временный мораторий на возбуждение дел о банкротстве, который охватывал практически все отрасли бизнеса (де-факто исключение составили только застройщики домов-долгостроев, включенных в реестр проблемных объектов). В силу п. 7 ППВС № 44 от 24.12.2020 года, в период действия моратория не начисляются финансовые санкции по обязательствам должников, подпадающих под действие моратория. Таким образом, для целей исчисления неустойки из периода просрочки исключается временной отрезок с 01.04.2022 по 01.10.2022 года, что не было учтено судами нижестоящих инстанций в настоящем деле. По всей видимости, именно это и намерен исправить ВС при рассмотрении спора в судебном заседании Экономколлегии. Для истца в настоящем деле Постановление №497 не означает окончательную невозможность взыскания неустойки в спорный период. В действительности ответчик может быть подвергнут финансовым санкциям в спорный период, если будет доказано, что он не пострадал от обстоятельств, послуживших основанием для введения моратория. Это сложнодоказуемый состав злоупотребления правом, но если истец сможет убедить в этом высшую инстанцию, то итоговое решение приобретет совершенно иную прецедентную коннотацию.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС рассмотрит спор об отказе судов применять мораторий при взыскании неустойки

20 сентября

6086

Относительно первого довода, можно сказать, что сама гипотеза ст. 961 ГК РФ не вполне сбалансирована. Страховщик при отсутствии уведомления со стороны заинтересованных лиц во всех случаях вправе отказать в выплате страхового возмещения. Исключением является ситуация, когда отсутствие информации о страховом случае не могло сказаться на обязанности страховщика по выплате возмещения. По тексту закона бремя доказывания таких обстоятельств лежит на выгодоприобретателе. Однако в таком случае заинтересованному лицу приходится доказывать отрицательный факт, что весьма сомнительно. Более логичным видится вариант, когда страховщик мог бы избавиться от обязанности по выплате страхового возмещения, если докажет, что отсутствие своевременного уведомления сказалось на его возможностях по исполнению обязательств (данные обстоятельства лежат в поле его контроля и предоставить доказательства ему легче).

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

ВС рассмотрит спор о взыскании страхового возмещения через 4 года после смерти заемщика

15 сентября

3069

Отказывая в удовлетворении требований заявителя в части начисления процентов на сумму долга по день их фактической оплаты, суд округа сослался на вопрос № 7 Обзора судебной практики № 2 от 30.04.2020. В этой части документа установлено правило, в соответствии с которым возможность удовлетворения заявленных требований поставлена в зависимость от даты принятия судебного акта. Если акт принимается до 01.01.2021, в удовлетворении требований должно быть отказано. При этом обжалуемые акты в настоящем деле принимались значительно позже 01.01.2021, следовательно, под указанное правило попадать не могли. В этой части отказ судов в удовлетворении требований заявителя видится не вполне правомерным.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС рассмотрит спор о взыскании неустойки в мораторный и послемораторный периоды

5 сентября

3377

Например, в Постановлении Президиума от 26.06.2012 № 745/12 ВАС РФ пришел к выводу, что такие жалобы связаны с профессиональной деятельностью управляющего, а значит соответствующие расходы не подлежат возмещению со стороны заявителя. Также, как ВАС РФ, так и нижестоящими судами в настоящем деле был использован следующий аргумент: заинтересованные лица вправе обжаловать действия управляющего, а значит в их действиях отсутствует факт противоправности. Обозначенные выводы не являются бесспорными, на что, по всей видимости и обратит внимание ВС РФ. Строго говоря, ст. 46 Конституции РФ гарантирует каждому право на судебную защиту, чем, по сути, легитимирует возможность предъявления любых требований любыми лицами к кому угодно (будут ли удовлетворены такие требования – уже другой вопрос). Если руководствоваться логикой судов в настоящем деле, то заявление любых требований является правомерным, а значит, расходы на юридическую помощь с заявителя требований никогда не подлежат возмещению. Очевидно, это не так. Любое право имманентно содержит возможность этим правом злоупотребить и возможность взыскания убытков с проигравшей стороны как раз служит «ограничителем» этого злоупотребления. С высокой вероятностью ВС РФ постарается преодолеть аргументы давно устоявшихся позиций и изменит подход, отменив акты нижестоящих судов.

Анна Фридрихсен

Советник

ВС рассмотрит спор о взыскании убытков в пользу арбитражного управляющего

4 сентября

5655

Из обстоятельств дела следует, что суды отказали во взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами за период после прекращения действия моратория. В этой части решение является незаконным и, очевидно, будет отменено Верховным судом РФ. Обращает на себя внимание также тот факт, что в определении о передаче жалобы отображен довод заявителя о неприменимости к обществу положений моратория как таковых, поскольку в отношении общества не были введены санкционные меры. Данный довод представляет особый интерес, потому что вплоть до настоящего времени судебная практика применительно к мораторию 2022 года исходила из его универсального применения ко всем субъектам экономической деятельности (помимо прямо поименованных Правительством РФ исключений) вне зависимости от степени воздействия санкционного давления на них. Из текста определения о передаче на данный момент нельзя однозначно понять, к какому выводу по этому вопросу придет коллегия.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС рассмотрит спор о применении моратория к процентам за несвоевременную выплату доли

28 августа

2960

Исходя из мотивов передачи кассационной жалобы, можно прийти к выводу, что принятые по спору судебные акты о привлечении контролирующего лица к субсидиарной ответственности будут отменены, а спор – направлен на новое рассмотрение. Полагаю, что коллегия обратит внимание нижестоящих судов на недопустимость привлечения к субсидиарной ответственности исходя из одного факта непередачи документов. Для удовлетворения такого заявления необходимо установить причинно-следственную связь между непередачей (утратой) директором документов и невозможностью проведения мероприятий конкурсного производства. В отсутствие такой связи заявление по указанному основанию удовлетворению не подлежит. Кроме того, в рассматриваемом споре, судя по всему, директор обращал внимание судов на передачу им всех имеющихся документов, что также не было учтено.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС рассмотрит спор о привлечении КДЛ к субсидиарке в рамках банкротства

28 августа

3863

Законодательство о банкротстве в данной сфере ограничивается лишь общими нормами и не содержит подробного описания порядка проведения данных процедур. Один из частных вопросов, возникших вследствие этого, предстоит разобрать ВС РФ. Конкретно речь идет о том, может ли неисполнение данной обязанности вменяться управляющему, если возможность осуществления соответствующих мероприятий возникла у него при участии в осуществлении исполнительных действий? Суды апелляционной и кассационной инстанций в комментируемом деле ответили на этот вопрос положительно, однако такой подход не вполне очевиден. Как представляется, обозначенные обязанности существуют объективно и не могут зависеть от случайного события (решение управляющего реализовать свое право на участие в совершении исполнительных действий). Более того, учитывая, что управляющему было отказано в доступе в квартиру должника для исполнения возложенных на него обязанностей, участники дела о банкротстве не имели возможности узнать о том, что подлежащее инвентаризации имущество в принципе существует. Вполне вероятно, что высшая инстанция встанет на сторону заявителя кассационной жалобы и поддержит доводы финансового управляющего.

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

ВС рассмотрит спор об уклонении ФУ от инвентаризации и оценки имущества должника

23 августа

6365

При этом в действительности не важно, где оказались первоначальные активы – в иностранной юрисдикции или на территории РФ. Ключевое значение имеет экономический баланс должника, который был восстановлен за счет средств других участников группы, являющихся КДЛ. По всей видимости, в каком-то смысле можно говорить об эластичности активов должника-участника группы. Такой подход высшей инстанции в целом не лишен логики: первоначальный кредитор получил удовлетворение за счет поручителя, требования которого не были включены в реестр. С другой стороны, сам поручитель получил косвенное удовлетворение от заемных средств должника, а общий баланс активов группы уменьшился на сумму кредита. При этом вопрос о том, кому из бенефициаров группы в конечном счете была выделена часть активов, происхождение которых отсчитывается с должника, лежит за рамками дела о банкротстве. С учетом сказанного можно позитивно отнестись к позиции ВС РФ. Тем не менее, стоит обозначить и возможные риски. Само по себе правило, выработанное высшей инстанцией, сформулировано достаточно широко, без конкретизации условий его применения. Скорее всего, в дальнейшем оно получит неоднородное развитие в практике нижестоящих судов.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС отказался привлекать КДЛ к субсидиарке в связи с выплатой долга участником группы лиц

23 августа

4197

Сегодня нормы АПК РФ возлагают бремя получения информации о движении дела на самих участников процесса (ч. 6 ст. 121 АПК РФ). Соответственно, если такая информация не была получена ответчиком, то он несет риск наступления неблагоприятных последствий, в том числе, пропуск процессуальных сроков. Однако названное правило работает только в ситуации с последующим уведомлением лица, о есть только тогда, когда первый из судебных актов (определение о принятии заявления к производству) уже был получен адресатом. В рассматриваемом же случае ВС РФ должен определить, несет ли обозначенные риски лицо, которое не получило даже первичный документ о начале процесса из-за отсутствия почтальона на участке.

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

ВС выскажется по вопросу надлежащего извещения стороны оспариваемой в банкротстве сделки

22 августа

3654

Коллегия указала, что в указанной ситуации решение управляющего о распределении денежных средств из конкурсной массы без учёта требований такого кредитора нельзя признать законным. Добросовестный управляющий обязан зарезервировать деньги в размере, достаточном для погашения нерассмотренных требований кредитора вплоть до вынесения по ним решения суда. Коллегия также расширительно истолковала п. 6 ст. 142 Закона о банкротстве, указав, что под разногласиями по требованию необходимо понимать не только споры, инициированные в соответствии со ст. 60 Закона о банкротстве, но и любые действия, свидетельствующие о несогласии управляющего с требованиями. С позицией коллегии следует согласиться, но также отмечу, что Верховный Суд мог бы пойти дальше и указать, что в любой ситуации наличия нерассмотренных требований (вне зависимости от наличия разногласий) управляющий должен исходить из того, что такие требования будут подлежать включению в реестр и рассчитывать данный факт при распределении денежных средств.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС признал незаконными действия конкурсного управляющего по распределению денежных средств

17 августа

12303

Связано это с тем, что п. 5 ст. 447 ГК РФ содержит правило о признании торгов с единственным участником несостоявшимися, но не содержит указания, какие именно последствия могут наступить в этом случае. П. 17 ст. 110 закона о банкротстве также регламентирует только возможность заключения договора с единственным участником, но не последствия его отказа от заключения договора и судьбу обеспечивающих обязательств. Совсем недавно экономическая коллегия ВС РФ уже рассматривала похожий спор (Определение ВС РФ от 29.06.2023 № 307-ЭС21-13921 (3,4) по делу № А56-16535/2020). Тогда высшая инстанция встала на сторону конкурсного управляющего, посчитав, что раз единственный участник торгов может заключить договор купли-продажи, то и в случае его отказа от заключения договора, ему, как и победителю, задаток не возвращается. Каких-либо оснований полагать, что ВС РФ в комментируемом деле займет иную позицию, у нас не имеется. Скорее всего, ВС РФ отменит акты нижестоящих судов и продолжит формировать отказную практику по данной категории дел.

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

ВС вновь рассмотрит спор о правомерности возврата задатка единственному участнику торгов

10 августа

9096

Фабула дела представляется достаточно классической для такого рода дел: конкурсный управляющий подрядчика пытался оспорить сделку между подрядчиком и субподрядчиком по зачету встречных требований по оплате выполненных работ и уплате неустойки за нарушение срока их выполнения. Требования управляющего были удовлетворены. Высшая инстанция обратила внимание, что сальдирование (определение завершающей обязанности по встречным обязательствам, связанным между собой) не является сделкой, подлежащей оспариванию в деле о банкротстве. Разногласия по итоговым размерам встречных предоставлений могут быть разрешены в судебном порядке, но в рамках общего искового спора о взыскании в пользу одной из сторон обязательства. Отмечу, что данная правовая позиция последовательно проводится Верховным судом на протяжении последних пяти лет, поэтому комментируемое определение не формирует принципиально новую правовую позицию, а исправляет ошибку в применении правовых норм, допущенную нижестоящими судами в целях обеспечения единообразия судебной практики.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС: нельзя подменять спор о взыскании долга требованием о недействительности сделки

4 августа

5123

Вопрос об отнесении платежей к текущим подробно урегулирован профильным постановлением Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 63. В соответствии с п. 11 Постановления требования о применении мер ответственности за нарушение денежных обязательств, относящихся к текущим платежам, следуют судьбе указанных обязательств. То есть, если основное требование является текущим, к этой же категории будут относиться и все вытекающие из него финансовые санкции. Исходя из описательной части судебных актов (если презюмировать, что все фактические обстоятельства установлены верно), можно заключить, что заявленные требования в настоящем деле действительно носят текущий характер. Неустойка и штрафы за невыполнение обязательств, предусмотренных договором, возникли на основании соглашений, заключенных после возбуждения дела о банкротстве (условие отнесения платежей к текущим в соответствии с п.1 и п.2 ст. 5 закона о банкротстве).

Александр Тихов

руководитель департамента финансово-экономических экспертиз

ВС разберется в правомерности квалификации требований кредитора к должнику как текущих

3 августа

3873

Верховный Суд РФ указал, что приобретение имущества по цене в разы ниже доходов, получаемых от этого имущества, должно вызвать подозрения у добросовестного покупателя. В таких обстоятельствах покупатель должен был проверить обстоятельства отчуждения имущества на торгах в рамках дела о банкротстве и установить наличие риска оспаривания таких торгов. Соответственно, приобретая такое имущество, покупатель действует на свой страх и риск и не может претендовать на возмещение убытков в случае истребования у него имущества (п. 1 ст. 461 ГК РФ). Представляется, что данная позиция является логичным продолжением практики, сложившейся в спорах об оспаривании сделок в деле о банкротстве, согласно которой при приобретении имущества по существенно заниженной цене предполагается, что покупателю известно о недобросовестной цели отчуждения имущества. Кроме того, комментируемая позиция Верховного суда РФ позволит более эффективно защититься от недобросовестной схемы по приобретению имущества должника по заниженной цене и его последующей перепродаже якобы «добросовестному», внешне независимому покупателю.

Максим Неижко

руководитель департамента оценки и экспертизы

ВС выработал подход к распределению рисков при покупке заведомо проблемных активов

1 августа

3410

Во-первых, в определении указано на очевидно ошибочный вывод нижестоящих судов о том, что на банковском счету общества могут находиться денежные средства, такому обществу не принадлежащие. Данная позиция действительно вытекает из основополагающих принципов российского гражданского права об обособленном характере имущества юридического лица, а также о принадлежности движимых вещей (которыми являются денежные средства) лицу, в фактическом владении которого они находятся. Во-вторых, Верховный суд, вероятно, выскажется против оспаривания по общим гражданским основаниям (таким как основания из статей 10 и 168 ГК РФ) юридических фактов, не признаваемых сделками в силу общих норм гражданского права. Такими фактами являются, например, сделки по перечислению или списанию денежных средств, и их оспаривание в деле о банкротстве возможно по специальным основаниям, предусмотренным банкротным законодательством, но не по общим основаниям. Указанная позиция некоторое время существует на уровне апелляционных и кассационных судов, ее закрепление в определении Верховного суда позволит поставить точку в этом вопросе.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС рассмотрит спор о создании в группе компаний «центра прибыли» и «центра убытков»

1 августа

4185

Понимание перспектив назначения судебной экспертизы в конкретном судебном округе, опыт правильной постановки вопросов с помощью нашего Исследования, а также анализ конкретных обстоятельств дела позволят существенно повысить вероятность назначения судебной экспертизы и получения ключевого доказательства, которое поможет выиграть дело.

Алексей Шаров

управляющий партнер

Финансовая экспертиза: вопрос права или факта?

Новости компаний , 24 июля 2023

Даниил Шагин

5319

Аргументация судов нижестоящих инстанций в части проверки доводов управляющего на наличие признаков п. 1 ст. 61.2 (неравноценная сделка) и п. 2 ст. 61.2 (сделка во вред кредиторам) закона о банкротстве, в целом, выглядит довольно убедительной (при условии, что фактические обстоятельства дела были установлены верно). Однако в отношении возможности применения правил ст. 61.3 закона о банкротстве (сделка с предпочтением) суды пришли к странному выводу: с одной стороны, они установили факт аффилированности должника и заемщика, а с другой – со ссылкой на ст. 65 АПК РФ предложили управляющему самому доказать знание контрагента о признаках неплатежеспособности должника. Последнее, в силу прямого указания абз. 2 ч. 3 ст. 61.3 закона о банкротстве является законной презумпцией (аффилированное лицо признается заинтересованным и ему вменяется знание о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества). Данный вывод кажется довольно странным и на фоне того, что в судебных актах соответствующая статья буквально процитирована судами, однако без воспроизведения спорной части указанной нормы. Поскольку ст. 61.3 закона о банкротстве имеет сложный юридический состав (момент совершения сделки, осведомленность контрагента, изменение очередности требований и пр.), нельзя исключать вариант, при котором высшая инстанция решит направить спор на новое рассмотрение с указанием нижестоящим судам проверить наличие признаков соответствующей презумпции.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС рассмотрит спор о недействительности сделок по причине аффилированности их участников

14 июля

5804

Одним из таких нововведений стало исключение юридических лиц из понятия участников строительства, что породило немало сложностей в дальнейшем правоприменении. В комментируемом деле суды нижестоящих инстанций использовали данное обстоятельство, чтобы обосновать вывод об отсутствии права у юридического лица (заключившего с должником договор долевого участия) на возмещение упущенной выгоды. Такая позиция не вполне согласуется с актами, ранее принимавшимися высшей инстанцией. В частности, ВС РФ придерживался мнения о том, что требования юридических лиц по договорам долевого участия носят денежный характер и подлежат включению в четвертую очередь реестра требований кредиторов (Определение ВС РФ № 305-ЭС23-283 от 04.07.2023 по делу № А40-168480/2021, см. статью ВС восстановил права юридических лиц-участников строительства). Иначе говоря, в отличии от физического лица, после реформы законодательства о банкротстве компания не может претендовать на объект ДДУ (включение в реестр требований о передаче жилых помещений), но имеет право на денежную компенсацию своих требований.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС рассмотрит спор о праве юрлица взыскивать убытки с застройщика-банкрота

14 июля

2817

По сути, предлагается переложить риски отсутствия у ответчика по сделке с должником иного имущества, помимо приобретенного у должника, на сообщество кредиторов последнего. В условиях катастрофически низкого процента удовлетворения требований кредиторов, такие поправки еще сильнее снижают и без того невысокие возможности кредиторов получить хоть какое-то удовлетворение своих требований в процедуре банкротства. Кроме того, в связи с принятием законопроекта, безусловно, возрастет риск злоупотреблений, при которых имущество будет отчуждаться должником в пользу лиц, для которых оно будет единственным. Стоит отметить, что проблема защиты контрагентов должника могла бы решаться с помощью уточнения диспозиции статьи 61.2 закона о банкротстве, которая на данный момент действительно в некоторых случаях приводит к перегибам. Понятно, что законодатель в данном случае во многом связан позицией Конституционного суда, между тем возложение дополнительного бремени на кредиторов едва ли можно назвать сбалансированным решением проблемы.

Алексей Шаров

управляющий партнер

Госдума приняла закон о приоритетном возврате денег за купленное у банкрота жилье

12 июля

3404

В комментируемом определении ситуация осложнена и тем, что оспариваемая сделка совершена с иностранной компанией. По общему правилу, ликвидация компании-ответчика является основанием для прекращения производства по делу (п. 5 ст. 150 АПК РФ), однако такое положение вещей открывает «лазейку» для недобросовестных должников и их бенефициаров, которые могут попытаться «спрятать» вывод активов за процедурой ликвидации. Ранее, как ответ на обозначенную проблему, в судебной практике сформировался подход, согласно которому ничтожные сделки недействительны с момента их совершения независимо от признания их таковыми судом (п. 1 ст. 166 ГК), а, следовательно, ликвидация одной из сторон не может служить основанием для прекращения производства по делу. При этом в подобных спорах управляющий вправе требовать констатации недействительности ничтожной сделки, но не применения ее последствий в виде реституции. Заявление требований о констатации недействительности ничтожной сделки с ликвидированной компанией может иметь большое значение в случае, если ее бенефициары являются КДЛ должника или уже были включены в реестр требований кредиторов. Именно на это указывал управляющий в кассационной жалобе. По всей видимости, именно этому ВС РФ уделит основное внимание при рассмотрении спора.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС оценит законность отказа судов применять последствия недействительности сделок

11 июля

4737

Между тем, из данного правила предполагается два исключения. Первым исключением является давно знакомая практике выплата налога на доходы физических лиц в порядке второй очереди текущих платежей. Под вторым исключением предполагается расширенное толкование п. 6 ст. 138 закона о банкротстве, возведенное в норму закона. Согласно такому толкованию, суммы налога, начисленные на залоговое имущество, подлежат погашению преимущественно перед требованиями залогового кредитора. По сути, в проекте Минэка получила дальнейшее развитие позиция из Определения СКЭС от 8 июля 2021 года № 308-ЭС18-21050 (41) по делу № А53-32531/2016. Получается, что цели, заявленные Конституционным судом в Постановлении 28-П, фактически предлагается решить исключительно за счет залоговых кредиторов. При этом, исходя из имеющегося текста, вопрос с очередностью удовлетворения требований бюджета по налогу на прибыль, полученному от реализации незалогового имущества, так и остается неразрешенным, что прямо противоречит указанию Конституционного суда. Поэтому полагаю, что в имеющийся текст еще будут внесены поправки.

Алексей Шаров

управляющий партнер

Минэк опубликовал проект налоговых поправок в закон о банкротстве

10 июля

3695

На этот раз в орбиту фокуса высшей инстанции попали нормы закона от 27.06.2019 года № 151-ФЗ, которым юридические лица были исключены из понятия участников строительства. Проблема, с которой столкнулись суды, состоит в том, что названный закон содержит сложное правило относительно вступления в силу отдельных положений: некоторым пунктам придается ретроактивный характер. При этом прямого указания на то, что конкретно норма, определяющая статус участника строительства, имеет обратную силу не была включена в их число, нет. Арбитражный суд Московского округа попытался истолковать закон телеологически (с точки зрения не буквы, а целей государственной жилищной политики, направленной на повышение гарантии защиты жилищных прав граждан), и, по сути, распространил правило об обратной силе и на статус участника строительства. ВС РФ исправил ошибку суда округа, ориентировав нижестоящие инстанции на буквальное толкование нормы и защиту прав юридических лиц в деле о банкротстве застройщика. Поскольку объем прав таких юридических лиц по договорам долевого участия в строительстве был значительно сокращен в результате реформы (их требования более не подлежат включению в реестр требований о передаче жилых помещений), правило о статусе участника строительства не имеет обратной силы. Такой подход значительно облегчает защиту прав юридических лиц в делах о банкротстве застройщика, которые возникли до вступления в силу ФЗ № 151-ФЗ, то есть до 27.06.2019.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС восстановил права юридических лиц-участников строительства

10 июля

6587

ГК РФ отдает предпочтение в регулировании залога недвижимости специальному закону – закону об ипотеке. В соответствии с п. 5 ст. 61 указанного закона, задолженность считается погашенной, если размер обеспеченного ипотекой обязательства меньше или равен стоимости жилого помещения, находящегося в залоге. Иными словами, обязательство погашается, несмотря на недостаточность стоимости залога, если стоимость заложенного имущества была выше (или равна) размера долга на момент возникновения ипотеки. Ранее ВС РФ уже занимал позицию, защищающую права заемщиков-физических лиц, разъяснив, что размер долга для применения указанного правила включает только сумму основного долга без учета подлежащих уплате процентов за период пользования кредитом (Определения СК ВС РФ от 17.03.2015 № 5-КГ14-155, от 07.04.2015 № 88-КГ14-4). В комментируемом деле высшая инстанция пошла дальше, по сути признав, что задолженность заемщика по обеспеченному ипотекой кредитному договору считается погашенной и для целей банкротства в случае оставления кредитором предмета залога за собой. Соответственно, если у должника не имеется иных кредиторов, то производство по делу о банкротстве может быть прекращено ввиду отсутствия неудовлетворенных требований.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС распространил на банкротства правила о прекращении обеспеченных ипотекой обязательств

28 июня

6018

По мнению высшей инстанции, заключение договора ипотеки единственного жилья выводит имущество из-под правила об исполнительском иммунитете только в отношении кредитора по этому договору, но не означает, что должник отказывается от исполнительского иммунитета по требованиям всех остальных. Поскольку сама возможность обращения взыскания на единственное жилье должника является следствием требований, вытекающих из договора ипотеки, такой кредитор, по мнению ВС РФ, имеет преимущественное право на наиболее полное удовлетворение своих притязаний, включая требования по штрафным санкциям и мораторным процентам. Таким образом, иные незалоговые кредиторы смогут претендовать на средства, вырученные от продажи предмета залога, только после полного удовлетворения требований залогового кредитора. Правовая позиция, изложенная в данном деле, имеет важное значение: ВС РФ четко разделил сферы интересов залоговых и незалоговых кредиторов в делах о банкротстве граждан, исключив разногласия между ними и создав предпосылки для наиболее полного удовлетворения требований как одних, так и других.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС разобрался в уплате мораторных процентов и неустойки при продаже заложенного жилья

28 июня

7344

Высшая инстанция справедливо указала, что расходы управляющего в связи с осуществлением им профессиональной деятельности (например, на привлечение юристов для представления интересов должника или организатора торгов) не тождественны судебным расходам в их процессуальном смысле. В рассматриваемом случае управляющий, действуя в личном качестве, просил взыскать с уполномоченного органа именно судебные расходы, какими их понимает АПК РФ. Расходы были понесены в связи с представлением интересов управляющего по спору о взыскании в его пользу вознаграждения и расходов, понесенных им в рамках дела о банкротстве в ходе осуществления своей профессиональной деятельности. Поскольку, как следует из обстоятельств дела, уполномоченный орган являлся оппонентом управляющего по указанному выше спору, расходы подлежали взысканию с уполномоченного органа как с проигравшей стороны. Ключевым обстоятельством в этой связи является как раз-таки то, что управляющий, требуя выплаты ему вознаграждения, фактически выступал по спору в личном качестве, а не как конкурсный управляющий должника.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС обязал компенсировать АУ расходы на представителя в суде

26 июня

4733

Причиной спора на этот раз стало не вполне явное соотношение п. 3.2 Методических рекомендаций о порядке взыскания исполнительского сбора (Письмо ФССП России от 08.07.2014 № 0001/16) и положений ч. 1 ст. 31.9 КоАП РФ. В первом случае после окончания основного исполнительного производства (в том числе в результате заключения мирового соглашения) судебный пристав-исполнитель возбуждает новое исполнительное производство по взысканию исполнительского сбора. Во втором случае ч. 1 ст. 31.9 КоАП РФ устанавливает срок давности исполнения постановления о назначении административного наказания (которым по своей природе и является исполнительский сбор) в 2 года. Сложность, с которой столкнулись суды, состоит в том, что постановление о взыскании исполнительского сбора (по сути, само административное наказание) принимается приставом при неисполнении должником требований в добровольном порядке (то есть через очень непродолжительное время после начала основного исполнительного производства), тогда как реальные действия по взысканию сбора пристав предпринимает только после окончания основного исполнительного производства (как это следует из рекомендаций ФССП), которое может затянуться на годы.

Максим Неижко

руководитель департамента оценки и экспертизы

ВС оценит законность взыскания исполнительского сбора после прекращения дела о банкротстве

20 июня

11322

Конституционный суд РФ ранее высказывался относительно возможности контролирующих должника лиц (привлекаемых к субсидиарной ответственности) обжаловать судебные акты в деле о банкротстве, признав такое право, в том числе, за бывшим руководителем компании (Постановление 16.11.2021 № 49-П). Тем не менее, в кассационной жалобе заявитель указал, что возможность обжалования судебных актов была у бывшего руководителя и ранее – в период рассмотрения обособленного спора о включении его требований в реестр кредиторов. Представляется менее вероятным, что ВС РФ согласится с таким доводом, поскольку потенциально (если это будет возведено в ранг общего правила), это рождает неопределенность в практике применения норм права о круге лиц, участвующих в деле о банкротстве (получается, что соответствующий статус возникает с предъявлением требований руководителя, прекращается отказом в их удовлетворении и снова возобновляется с привлечением бывшего директора к субсидиарной ответственности). Также это открывает простор для злоупотреблений, когда споры о включении в реестр требований кредиторов могут быть инициированы лишь для оспаривания актов в других обособленных спорах.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС рассмотрит спор о пределах реализации КДЛ права на возражения по требованиям кредиторов

20 июня

4361

На этот раз предметом изучения стала проблема, связанная со включением в реестр требований кредиторов требований о возмещении морального вреда, причиненного ребенку (еще не родившемуся на момент совершения должником нарушения) в связи со смертью отца. В ходе реформ требование о компенсации морального вреда исключено законодателем из числа требований, подлежащих включению в первую очередь требований кредиторов (абз. 2 п. 4 ст. 134 закона о банкротстве). В связи с этим, в практике правоприменительных органов возник ряд вопросов. Для судебных органов было не очевидно, могут ли требования о компенсации морального вреда быть рассмотрены в деле о банкротстве? И если могут, то в какую очередь требований они должны быть удовлетворены?

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС признал незаконным отказ судов включать в реестр компенсацию морального вреда

19 июня

3381

Основной аргумент ответчиков в данном деле состоит в том, что на стороне ООО «Дорожная компания» имеется переплата по налогу, уплаченному до перераспределения налоговой базы, а, следовательно, размер их субсидиарной ответственности должен быть уменьшен на эту сумму. В противном случае у бюджета возникает два источника по налогу на прибыль и появляется два источника по доходам в виде НДС. Нижестоящие суды отклонили приведенный довод, сославшись на то, что законодательство о банкротстве устанавливает императивный порядок расчета размера субсидиарной ответственности, поставленный в зависимость от размера требований в реестре кредиторов. ВС РФ, в свою очередь, посчитал данный аргумент заслуживающим рассмотрения в рамках судебного заседания.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС рассмотрит спор об уменьшении размера субсидиарной ответственности КДЛ

16 июня

3345

Обратил внимание на принятый на этой неделе закон, сокращающий до трех дней установленный срок на завершение либо прекращение исполнительного производства при наличии безусловных оснований, таких как, например, факт выплаты долга либо возбуждение в отношении должника дела о банкротстве. Меня сильно удивило то, какие надежды в части улучшения положения должников возлагали авторы этого закона на него. Согласиться с этим, к сожалению, не могу. Проблема соблюдения сроков в исполнительном производстве, безусловно, стоит остро как для должника, так и для кредитора. Однако ее решение целесообразно было бы начать не с сокращения сроков, установленных законом, а с создания организационных условий для соблюдения хотя бы тех сроков, что установлены законом сейчас: развитие способов электронного взаимодействия сторон исполнительного производства с приставом, а также пристава с иными государственными органами и, самое главное, снижение нагрузки на рядовых приставов-исполнителей. Если не двигаться в этом направлении, работоспособность нормы о трехдневном сроке останется под большим вопросом.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ТОП-5 кейсов недели

16 июня

5423

По общему правилу, если настоящий собственник истребует у третьего лица (покупателя) принадлежащее ему имущество, то покупатель вправе требовать возмещения убытков от лица, у которого он это имущество приобрел (продавца). Ситуация осложняется, когда помимо фактических обстоятельств и оснований совершенных сделок судам приходится исследовать реальные интересы и экономические цели сторон. В частности, сложности возникают при сопоставлении общих правил об истребовании имущества из чужого незаконного владения (позволяющего покупателю компенсировать убытки) и правил о запрете на злоупотребление правом (позволяющем отказать в его судебной защите).

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС рассмотрит спор о компенсации убытков недобросовестному покупателю

15 июня

3474

Во-первых, это вывод нижестоящих судов о том, что департамент в принципе не может являться субъектом субсидиарной ответственности, поскольку является органом государственной власти. А во-вторых, утверждение заявителей об отсутствии совместного умысла в их действиях и, следовательно, отсутствии оснований для вывода о солидарном характере их ответственности. Утверждение о том, что государственные органы (в частности, ДИГМ) не могут нести субсидиарную ответственность, является спорным. Закон не запрещает привлекать к субсидиарной ответственности государство. Такая возможность прямо предусмотрена при банкротстве унитарных предприятий. Не существует и каких-либо исключений для учрежденных государством акционерных обществ. Более того, подобные дела, хотя и редкие, имеются в судебной практике. По всей видимости, именно это послужило причиной того, что ВС РФ обратил внимание именно на это дело.

Максим Неижко

руководитель департамента оценки и экспертизы

ВС рассмотрит спор о субсидиарке экс-директоров должника и департамента имущества Москвы

14 июня

2631

Предполагаю, что правовая позиция, которая при этом состоится, будет мотивировать управляющих предпринимать исчерпывающие меры по самостоятельному взысканию дебиторской задолженности перед ее выставлением на торги. Данная проблема не нова для отечественного банкротства. Наличие в конкурсной массе дебиторской задолженности всегда ставит перед управляющим дилемму: самостоятельно заниматься ее взысканием, тратя на это финансовые и временные ресурсы, либо выставить дебиторскую задолженность на торги. Некоторое время назад значительная часть управляющих делала выбор в пользу последней опции, вследствие чего зачастую ликвидные права требования отчуждались должником с многократным дисконтом. Кредиторы начали бороться с указанной практикой, вследствие чего участились случаи взыскания с управляющих убытков за отсутствие работы с дебиторской задолженностью. Позиция по настоящему делу, будучи сформулированной на уровне высшей инстанции, безусловно усилит указанный тренд. Консультируя кредиторов, мы рекомендуем им при наличии сомнений в эффективности выбранного управляющим способа работы с правами требования не дожидаться проведения торгов, а инициировать разногласия и активно использовать инструменты судебной и несудебной оценочной экспертизы для подтверждения своей позиции.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС рассмотрит спор о признании результатов торгов недействительными по жалобе АСВ

13 июня

4988

Исходя из текста определения, фактические обстоятельства были установлены судами верно. Вместе с тем, суды неверно применили нормы процессуального права, регулирующие возможность проведения процессуального правопреемства – оно возможно только при неистекшем трехлетнем сроке на предъявление исполнительного листа. Поскольку банкротство является одной из форм принудительного исполнения судебного акта кредитора, указанное правило применимо к процессуальному правопреемству и в том случае, когда ответчик признан банкротом. Именно на это справедливо обращает внимание конкурсный управляющий, чья жалоба была передана в Верховный суд. Хотя правовую позицию по настоящему делу вряд ли можно будет назвать новаторской, она, тем не менее, будет способствовать недопущению включения в реестр кредиторов требований, утративших силу принудительного исполнения.

Максим Неижко

руководитель департамента оценки и экспертизы

ВС рассмотрит спор о процессуальном правопреемстве в банкротстве

13 июня

5090

При этом высшая инстанция указала на ряд довольно интересных ошибок, допущенных нижестоящими судами. Обращает внимание, что при рассмотрении кассационной жалобы ФНС Верховный суд указал на необходимость оценки обстоятельств дела с позиции добросовестности участников и необходимость применения правил о сделках, совершенных в обход закона. Такой подход является не вполне обычным, поскольку ранее в практике судов проявлялось стремление чаще применять похожие правила о притворных сделках, либо идти по пути толкования норм права (по сути дополняя условия сделки правилами, которые хотя и не закреплены в законе, но подразумеваются по смыслу). Таким образом, Верховный суд РФ ориентировал нижестоящие суды при рассмотрении подобных споров оценивать не только соблюдение правил о проведении торгов, но и оценивать экономические цели участников данной процедуры и их поведение.

Максим Неижко

руководитель департамента оценки и экспертизы

ВС прислушался к доводам ФНС о допущенных КУ нарушениях при продаже БЦ в Подмосковье

9 июня

3696

Несмотря на то, что правило о суброгации требований сформулировано как универсальное, оно лишено смысла в ситуации «возложения» исполнения на третье лицо, то есть в тех случаях, когда между должником и третьим лицом заключено соглашение (заем, дарение и пр.). Вывод об обратном приводил бы к удвоению обязательств должника (ООО «РТК-Логистика» было бы обязано как возвратить сумму займа, так и выплатить 2,8 млн рублей долга по агентскому соглашению ООО «ГК «РТК-Логистика»», которое приобрело права требования в порядке суброгации). Ранее ВС РФ уже указывал на недопустимость такого толкования закона в п. 21 Постановления Пленума от 22 ноября 2016 года № 54. С учетом изложенного, в части отклонения доводов ООО «Инфорком-Сервис» о применении ст. 313 ГК РФ, позиция ВС РФ вряд ли претерпит изменения.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС проверит законность взыскания с кредитора полученных от третьего лица денежных средств

6 июня

3768

Согласно тексту определения, признавая ряд платежей в пользу ответчика недействительными как сделки с предпочтением, суды проигнорировали целый ряд обоснованных возражений ответчика. Так, суды не учли, что один из платежей был возвращен должнику, при этом лицом, предпочтительное удовлетворение перед которым было вменено ответчику, являлся сам ответчик, что в принципе исключало возможность оспаривания сделки. Ни одному из указанных доводов ответчика оценка судов дана не была. Определение Верховного суда, хотя и не содержит каких-либо выводов относительно толкования норм закона о банкротстве, тем не менее может оказать положительное влияние на судебную практику по оспариванию сделок с предпочтением. Фактический состав, необходимый для оспаривания таких сделок, можно назвать упрощенным: он не предполагает обязанность доказывания заинтересованности ответчика к должнику, а также обстоятельств неплатежеспособности должника и осведомленности ответчика о ней. Данный фактор, как видно, может приводить к игнорированию судами любых доводов ответчика, направленных на сохранение сделки. Вместе с тем, ссылка на комментируемое определение может повысить шансы контрагента должника по сделке на успешный для него исход спора по ее оспариванию.

Максим Неижко

руководитель департамента оценки и экспертизы

ВС обязал тщательно исследовать доказательства при оспаривании сделок с предпочтением

31 мая

4733

По общему правилу, залоговые кредиторы вправе удовлетворять из стоимости залогового имущества только требование по возврату основного долга, требования же по уплате штрафных санкций и мораторных процентов залоговым приоритетом перед требованиями иных кредиторов не обладают. При таком подходе обеспечивается баланс интересов залоговых и незалоговых кредиторов, при котором последние также получают возможность удовлетворить свои требования по основному долгу из остаточной стоимости предмета залога.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС определится с выплатой залоговому кредитору неустойки при продаже единственного жилья

31 мая

4272

Верховный суд еще раз подчеркнул, что решение данного вопроса должно зависеть от воли кредиторов, а не усмотрения конкурсного управляющего. При этом коллегии пришлось напомнить (со ссылкой на свою позицию двухлетней давности), что пресекательный срок на выражение кредитором воли на приобретение права требования законом не установлен. Примечательно, что Верховный суд фактически указал на допустимость выражения кредитором намерения приобрести право требования к субсидиарному должнику не только в любое время до проведения торгов, но и во время их проведения и даже после подведения их итогов, если договор с покупателем на момент выражения намерения еще не будет заключен. Единственным негативным последствием для такого опоздавшего кредитора является обязанность возместить конкурсной массе расходы, связанные с организацией торгов. Мне также представляется справедливым предоставить участникам торгов правовую защиту, связанную с компенсацией за счет опоздавшего кредитора и их затрат на участие в таких торгах, связанных, например, с необходимостью внесения задатка.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС: срок в 10 дней на распоряжение требованием должника к КДЛ не является пресекательным

30 мая

5990

В силу прямого указания Гражданского кодекса залог прекращается в результате реализации предмета залога для удовлетворения требований залогодержателя. Повторная реализация предмета залога для дополнительного удовлетворения требований залогодержателя либо его кредиторов – это нонсенс, существенно подрывающий основы гражданского оборота. Причиной допущенной судами ошибки, по-видимому, является как раз достаточно многочисленные фактические обстоятельства дела и обстоятельства смены правовой юрисдикции субъектами спора в связи с вхождением Республики Крым в состав России. В целом же правовой вопрос, поставленный перед судами, не является ни сложным, ни неурегулированным: судам лишь следовало применить к спорным обстоятельствам прямо сформулированную в законе норму.

Максим Неижко

руководитель департамента оценки и экспертизы

ВС рассмотрит спор о снятии ареста с проданных за долги активов

30 мая

3065

На мой взгляд, позиция судов апелляционной и кассационной инстанций, прекративших производство по заявлению управляющего, основана на неправильном понимании правовой природы вознаграждения арбитражного управляющего в деле о банкротстве. Фактически, суды отождествили вознаграждение с судебными расходами, подлежащими взысканию на основании норм процессуального законодательства. Такое понимание сути данного института является ошибочным, поскольку вознаграждение управляющего регулируется нормами банкротного законодательства и его выплата обусловлена не процессуальным поведением управляющего, а осуществлением им своих профессиональных обязанностей кризисного менеджера. Вместе с тем, расходы управляющего на собственного представителя в рамках обособленного спора о взыскании вознаграждения как раз являются судебными расходами в процессуальном смысле и подлежат возмещению на общих основаниях по результатам рассмотрения соответствующего обособленного спора.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС рассмотрит спор о компенсации АУ расходов на представителя в суде

29 мая

4818

В 2019 году была проведена реформа законодательства об участии в долевом строительстве, переходные положения которой неминуемо породили ряд правовых проблем. Одна из таких проблем вызвана исключением юридических лиц из числа «участников строительства», что лишает компаний-кредиторов права претендовать на удовлетворение своих требований к застройщику в натуральной форме, то есть путем передачи квартиры. Спорным вопросом, по которому суды по комментируемому делу разошлись во мнениях, заключается в определении редакции закона, подлежащей применению к требованию компании-дольщика. Согласно переходным положениям закона, нововведения подлежат применению в случаях, если производство по делу о банкротстве застройщика возбуждено до дня вступления в силу поправок при условии, что к этому дню не начаты расчеты с кредиторами третьей очереди. Неправильное определение даты начала расчетов с кредиторами и явилось причиной отказа в удовлетворении судами требований заявителя жалобы. Верховный суд разъяснил, что под началом расчетов с кредиторами необходимо понимать, в том числе, передачу проблемного объекта застройщика новому инвестору. Следовательно, если данное обстоятельство имело место до вступления в силу новых положений закона о долевом строительстве, нововведения применению не подлежат. Сформированная правовая позиция указывает на сохранение для компаний-участников строительства возможности получить удовлетворение своих требований в натуральной форме, полагаю, что в ближайшее время кредиторы застройщиков поспешат ею воспользоваться.

Максим Неижко

руководитель департамента оценки и экспертизы

ВС определил момент начала расчетов с кредиторами застройщика-банкрота

26 мая

4931

При таком подходе результаты деятельности конкурсного управляющего по удовлетворению требований кредиторов застройщика в натуральной форме (путем предоставления квартир) логичным образом не могли быть расценены в качестве базы для определения процентного вознаграждения управляющего. Между тем, как верно отметил Верховный суд, приоритетной формой удовлетворения требований граждан к несостоятельному застройщику является как раз-таки предоставление им из конкурсной массы недвижимого имущества. Указанный вывод согласуется с повышенной социальной значимостью института банкротства застройщиков, и поэтому одной из задач государства является стимулирование арбитражных управляющих действовать добросовестно в интересах таких кредиторов. Позиция Арбитражного суда округа по комментируемому делу была явно направлена против достижения указанной цели.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС обязал выплатить АУ застройщика-банкрота вознаграждение в размере 48,8 млн рублей

25 мая

4247

Гонконг в этом смысле нельзя назвать первопроходцем. Ранее аналогичные решения были вынесены судами США, Англии, Сингапура, Канады и некоторых других государств. Мы не видим принципиальных причин, по которым данный подход не должен быть универсальным для всех правопорядков. Всегда казалось, что цифровые активы отличаются от привычных нам материальных скорее вещественной формой, нежели правовым содержанием: они также участвуют в обороте, являются предметом сделок, у них есть правообладатель.

Алексей Шаров

управляющий партнер

Гонконгский суд в рамках банкротства биржи Gatecoin признал цифровые активы имуществом

25 мая

3231

Судебная коллегия напомнила, что даже факт оформления сальдирования в виде волеизъявления стороны – уведомления о зачете – не наделяет его правовым режимом сделки и не позволяет производить его оспаривание по специальным основаниям, предусмотренным законом о банкротстве. Кроме того, Высшая инстанция подчеркнула, что любые разногласия по размеру встречных предоставлений при сальдировании в случае их инициирования конкурсным управляющим должны рассматриваться вне рамок дела о банкротстве – в ординарном общем исковом порядке путем предъявления должником в лице управляющего исковых требований о взыскании с контрагента неосновательно «зачтенных» денежных средств. Адресатом данного разъяснения, направленного на исключение не отягощенных банкротным элементом споров из компетенции банкротных судей, вероятно, в первую очередь являются арбитражные управляющие, оспаривающие результаты сальдирования обязательств должников.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС: спор о размере встречных предоставлений нужно рассматривать вне рамок банкротства

11 мая

3426

Можно констатировать, что Верховный суд не дал каких-либо принципиально новых разъяснений и фактически продублировал ранее неоднократно озвученную высшими судами и закрепленную в законе позицию о том, что договор поручительства (залога, предоставленного третьим лицом) прекращает свое действие по истечении года с даты наступления срока исполнения обеспеченного обязательства, если иной срок не установлен обеспечительной сделкой (п. 6 ст. 367 ГК РФ). Сложно сказать, чем руководствовались суды нижестоящих инстанций, признавая указанное положение закона не подлежащим применению в виду аффилированности залогодателя и заемщика (должника по основному обязательству). В этой связи коллегия справедливо отметила, что обеспечительные сделки в силу своей природы, как правило, заключаются в обеспечение обязательств аффилированных лиц, и данное обстоятельство ни в коей мере не может предоставлять кредитору дополнительных привилегий и исключать применение положений действующего законодательства.

Максим Неижко

руководитель департамента оценки и экспертизы

ВС пояснил нюансы расчета срока давности по обращению взыскания на залог

20 апреля

11661

Поэтому Верховному суду приходится из раза в раз брать на рассмотрение споры, позволяющие обратить внимание сообщества на отдельные ориентиры, которых необходимо придерживаться при их рассмотрении. В комментируемом случае коллегия обратила свое внимание на необходимость защиты добросовестного участника порочной сделки должника (как парадоксально бы это ни звучало на первый взгляд). Подход, занятый высшей инстанцией, призван защитить добросовестных лиц, ненамеренно ставших участниками сделки, заключенной между заинтересованными лицами с целью нарушения прав кредиторов должника. Так, в рассматриваемом случае Верховный суд встал на сторону кредитора, давшего согласие на перевод его долга на должника с иной аффилированной должнику компании на формально возмездной основе.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС разъяснил нюансы применения презумпции добросовестности действий контрагента должника

18 апреля

4853

В рассматриваемом случае он был нарушен тем, что финансовый управляющий, согласовав в суде положение о реализации единственного пригодного для проживания объекта недвижимости, принадлежащего должнику, уклонился от постановки перед судом вопроса о порядке определения замещающего жилья, заявив процессуальный отказ от соответствующего заявления. С таким подходом нельзя согласиться, поскольку он ставит в очевидно несправедливое положение должника и членов его семьи, лишая их гарантированного Конституцией права на жилище. К аналогичному выводу пришел и Верховный суд.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС запретил изымать у банкрота роскошное жилье без предоставления замещающего

18 апреля

6809

Было установлено, что спорный заем выдавался должнику его бывшим руководителем для погашения задолженности перед налоговым органом, возникшей в результате совершения должником и его директором налогового правонарушения. Непосредственно к выдаче займа привело возбужденное в отношении директора уголовное дело. Подобная цель предоставления денежных средств свидетельствует о невозможности квалифицировать такую сделку как предоставление займа. Согласно воле совершившего ее лица, она в действительности была направлена на компенсацию убытков, причиненных директором должнику. Интересно отметить, что судебный акт либо приговор по уголовному делу, фиксирующий виновные действия директора-займодавца, так и не состоялся. Между тем, Верховный суд разъяснил, что и в отсутствие такого судебного акта суды вправе, исходя из имеющихся доказательств, оценить действия контролирующих лиц и признать предоставленное им финансирование компенсацией причиненных убытков. Данное разъяснение должно мотивировать судей проявлять самостоятельность в установлении фактов при рассмотрении дел об оспаривании сделок.

Максим Неижко

руководитель департамента оценки и экспертизы

ВС отправил на новый круг спор о мнимости заемных отношений для вывода активов банкрота

14 апреля

4265

Актуальность данного кейса заключается не столько в результатах рассмотрения конкретного спора, сколько в выражении общей идеи о невозможности ухудшения положения пострадавшей от неправомерных действий управляющего стороны по причине банкротства одного из страховщиков. Последовательное проведение такой позиции позволит сгладить негативные последствия недобросовестных действий арбитражных управляющих, которые, к сожалению, по-прежнему распространены на практике.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ТОП-5 кейсов недели

14 апреля

4067

Так, при рассмотрении спора об оспаривании отчуждения актива судам необходимо давать оценку всем обстоятельствам, произошедшим с таким активом, в период, предшествующий спорной сделке. В рассматриваемом случае перед уменьшением доли должника в дочернем обществе на общество была переведена лицензия на право пользования участком недр, что само по себе должно вызывать разумные сомнения в разумности такого поведения. Кроме того, при оспаривании решения должника, приводящего к «размытию» его доли в дочернем обществе, судам необходимо устанавливать действительную рыночную стоимость такой доли должника на дату совершения сделки, а не ограничиваться исследованием ее номинальной стоимости. Размер доли нового участника, определяемый размером его вклада в имущество, должен зависеть именно от реальной стоимости активов дочерней компании. Получение новым участником подавляющего контроля над дочерним обществом при внесении минимального вклада в его имущество не допускается, поскольку фактически приводит к выводу будущих дивидендов из конкурсной массы должника, что причиняет вред кредиторам должника. Комментируемое определение стимулирует кредиторов чаще прибегать к корпоративным способам защиты своих прав в рамках дел о банкротстве.

Максим Неижко

руководитель департамента оценки и экспертизы

ВС усомнился в законности уступки должником по дешевке доли в «дочке» с ценной лицензией

14 апреля

6233

Мнимый характер обязательств (в данном случае между должником и кредитором, а также между кредитором и третьим лицом, которому за кредитора платил должник) свидетельствует об отсутствии оснований для перечисления каких-либо средств должником. Следовательно, они подлежат возврату в конкурсную массу. В рассматриваемом случае нижестоящие суды данную обязанность не выполнили: в деле отсутствовал ряд доказательств, ссылки на которые содержались в обжалуемых судебных актах, сведения о взаиморасчетах сторон не позволяли установить, во исполнение каких обязательств совершались перечисления денежных средств. Подозрительно также выглядел и размер встречных требований – они совпадали вплоть до копейки. Подобные обстоятельства свидетельствуют о фиктивности обязательств и подлежат обязательному учету судами.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС обязал заново проверить законность соглашения о переводе долга с участием должника

14 апреля

4353

Закон не дает ответа на вопрос о том, к какому страховщику пострадавшая конкурсная масса должна предъявить требования в первую очередь: к страховщику по основному полису арбитражного управляющего либо к страховщику по дополнительному полису. В этой связи правовая позиция высшей судебной инстанции по данному делу фактически ликвидирует указанный пробел, что должно положительно сказаться на унификации судебной практики по данной категории споров.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС пояснил порядок предъявления претензий к основному и дополнительному страховщику АУ

13 апреля

4608

Данное разъяснение в целом должно стимулировать суды внимательнее исследовать все фактические обстоятельства, касающиеся личности и поведения должника, при решении вопроса о дальнейшей судьбе его обязательств перед кредиторами и принимать решение о сохранении обязательств только при наличии исключительных обстоятельств, указанных в законе. В развитие этой мысли судебная коллегия ограничительно истолковала норму пункта 4 статьи 213.28 закона о банкротстве, указав, что не любые незаконные действия должника, приведшие к возникновению непогашенных обязательств, являются основанием для отказа в их списании. Для применения исключительной меры необходимо чтобы такое незаконное поведение подпадало под критерии, установленные указанной нормой, то есть носило умышленный характер и было непосредственно направлено на уклонение от погашения задолженности, введение кредиторов в заблуждение либо сокрытие имущества.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС освободил от долгов устроившего смертельную аварию гражданина-банкрота

11 апреля

6423

Основанием для отмены судебных актов послужило неправильное применение части 5 статьи 321 АПК РФ, включенной в кодекс в рамках реализации позиции постановления Конституционного суда РФ от 10.03.2016 № 7-П. Данная норма несколько ограничивает право взыскателя на неоднократное предъявление исполнительного листа, устанавливая, что отзыв исполнительного листа взыскателем влечет сокращение срока на его предъявление, однако только на период времени, в течение которого лист находился на принудительном исполнении. Коллегия отметила, что за вычетом указанного временного промежутка, срок на предъявление исполнительного листа начинает исчисляться заново после его отзыва взыскателем, на что прямо указано в части 2 статьи 22 закона об исполнительном производстве. В то время как суды ограничились ссылкой на истечение 3-летнего объективного периода с даты вступления решения суда в законную силу, тем самым необоснованно ограничив права правопреемника взыскателя, осуществлявшего свои права в пределах срока действия исполнительного листа разумно и добросовестно.

Алексей Шаров

управляющий партнер

ВС пояснил нюансы исчисления срока на предъявление исполнительного листа к исполнению

6 апреля

17801